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2004-09-23

  网络改变了人们的生活方式,古老的“鸿雁传书”被以比特为单位的伊妹儿所替代,人们曾经为免费的电子邮件服务而欢呼,但也无时不为大量的垃圾邮件,广告而烦心,再加之一些网络运营商或将邮件的容量缩水,或干脆取消免费的电子邮件服务而以收费的方式代之。就在这个节骨眼上,“吉邮”出现了,并迅速吸引了大量的眼球,引出了大量的话题。
              新的“网络大餐”?


     1000兆的容量,免费的服务,绝对的排除垃圾邮件的骚扰,关键子搜索系统和自动编辑分类功能的引进,这就是Google在愚人节时候发布的即将推出的新的邮件系统–“吉邮”。开始人们只是一笑了之,可是随着这个消息的进一步被证实,不觉让人怀疑是否新的“网络大餐”又出现了?是否是“免费邮件”的“神话”又复出了?可惜,天下没有免费的午餐,Google公司可以通过“吉邮”系统更方便的收集网民的个人资料;可以在用户删除自己的邮件或者注销后,继续保存邮件附件;可以随时的查阅到用户的邮件内容,并根据其内容投递响应的广告;用户必须使其硬件支持JavaScript和Cookies。这以上的种种 “可以”又使得人们疑心重重,看来新的“网络大餐”并非免费,是要支付响应的代价的,而这代价的集中体现就是:网络用户的隐私权。



                             免费邮件=隐私权?



    隐私权指是公民享有的私人生活安宁与私人信息依法受到保护,并排除他人非法侵扰,知悉,搜索,利用和公开的一种人格权。体现在网络空间中,主要包括;(1)用户在网站收集自己的个人信息的时候,有权知悉该网站收集了自己的那些信息,信息的内容是什么,以及这些信息将用做何用的权利,即知悉权;(2)用户在网站收集自己的信息资料之前必须征得其同意,用户有权利选择是否提供个人的资料以及提供那些资料,即选择权;(3)用户有权控制个人资料的使用,包括通过合理的途径访问个人资料,对错误的个人资料进行修改和补充,在利用个人信息的特定目的消失以后或者利用期限届满时,永久的删除此资料,即控制权;(4)用户有请求网站合理安全使用其资料的权利,并在网站拒绝采取必要措施或者技术手段来达到合理的安全时,要求网站停止利用,根据协议申请仲裁或者诉讼的权利,即安全请求权;(5)在其个人的资料被网站或者他人非法使用,侵犯的时候,有提出赔偿的权利,即赔偿请求权。电子商务发展的一个瓶颈就是如何更好的保护网络用户的隐私权,使得用户敢于和相信这种在线交易方式的绝对安全,但是Google推出的“吉邮”真的会给网络用户带来“吉利”,增强隐私的安全感和交易的安全感吗?



    “吉邮”系统可以通过搜索用户接收和发送的电子邮件的内容,并从而投递响应的广告。这不但使得用户的通信秘密完全公开在Google公司的面前,而且使用户受到大量的垃圾广告的骚扰,虽然Google已经作出表示:这一功能将完全由计算机执行,并保证自己的职员不会偷窥用户的隐私。但这并不能保证其职员在离开公司后还继续保持此义务,也不能保证计算机操作不会出现“电子错误”,更不能保证自己不会为了商业利益而大肆投放垃圾广告。


    “吉邮”现行政策规定:“电子邮件的残留复本可能会存在我们的系统中,即使您已将这些邮件从邮箱中删除或注销账户。”对此,总部设在伦敦的监督机构“保护隐私国际”负责人西蒙·戴维斯说,“吉邮”条款的部分内容可能违反法律。虽然此处所言“违反法律”很大的原因是和美国对网络经济持一种放任的态度,强调行业自律;而欧盟强调通过法律合理的引导和规制网络经济有关。但“吉邮”的这条政策,明显的侵犯了用户隐私权中的处置和控制权,想想自己的信件在自己销毁后,却可能长期的保存在别人的手中,是一种什么感觉?你还会有安全感吗?


    “吉邮”可以有助于Google辨认出使用其搜索引擎的人,通过将Cookie与“吉邮”用户的资料进行对比,就可以达到此目的。上网其实是一件非常隐私的事情,试想你浏览色情网站的时候,对于Google来说,你的行动简直是“完全暴露”,你就如一“透明人”一样,你还会象以前那样在网络上“放肆”, “越轨”吗?
   
    通过“吉邮”系统,无形中会使得Google以绝对的优势吸引大量的用户,从而形成垄断。这对网络经济的发展最终也是非常的不利的。JavaScript和Cookies的环境可能形成其技术的壁垒。


    “吉邮”系统的推出,的确立刻吸引了大量的用户注册,但是它真的是免费邮件的“救世主”?真的会带来“吉运”?广大的网民真的乐意以自己的网络隐私权为代价去得到这个免费邮件?我看未必,按照马斯洛的人的需求层次性理论,安全性是第一位的,当一个人连最起码的安全感都得不到满足,其它所有的需求都将是虚无。大量用户注册背后体现的只是一种盲从,一种贪图小利的心态,因此,网民门,当面对“网络大餐”的时候,可要三思啊,可别丢了西瓜抓了芝麻。  


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自从网络进入人们的生活,在经济还不是很发达的现今,网吧承载了太多的期待:网络启蒙的场所,信息获得的场所,生活娱乐的场所。可是对于网吧的批评也是从未间断过,尤其是广大家长更是将网吧斥之为毒害自己孩子的场所,将网吧中提供的网络游戏更是比做“电子鸦片”,“电子海洛因”。而国家在一方面积极扶持互联网事业,网络游戏产业的同时,另一方面也加大对互联网营业场所的管理,尤其是对各地的“黑网吧”给予严厉的打击。
 
    在对“黑网吧”的认定上,主要是针对无证,证件不全经营行为,以电脑学校、劳动职业技术培训班、电子阅览室、计算机房等名义变相经营网吧的行为;违法接纳未成年人进入的行为,通过网络传播有害文化信息等行为。对于传播非法有害信息,无证或证件不全,变相经营行为给予打击是必要的,但是将网吧接纳未成年人列为“黑网吧”而给予打击却是值得质疑的。


   据《互联网上网服务营业场所管理条例》,《关于开展网吧等互联网上网服务营业场所专项整治的意见》等规定中规定:文化行政部门对累计2次接纳未成年人进入的网吧等互联网上网服务营业场所,要责令其停业整顿;对累计3次接纳未成年人进入的,要吊销其《网络文化经营许可证》;对在规定营业时间以外接纳未成年人进入的,一经发现,立即吊销其《网络文化经营许可证》。上海等地更是作出了:网吧接纳未成年人第一次发现即给予警告,并处以5000元至15000元的罚款,再犯就停业整顿,第三次则吊销《网络文化经营许可证》。而对于网吧在零点至8点之间,超时接待未成年人,更是一经发现就立即取消经营资质。可以说从规定上看,对于网吧违规接纳未成年人的行为的打击是严厉的。但是假如我们通过理性的分析,就会对这种严厉的打击产生质疑。



   首先,技术是中性的,没有哪种技术从产生之初就具有危害性,只能说具有危害的可能性,但是同样也具有造福人类的可能性,比如核能量从产生的那一天起就象高悬在人类头上的达摩克力斯利剑,随时可能给人类带来毁灭的灾难,但是如果用再正处,确是造福人类的新能源。网吧也一样,网吧承载的是网络这种新的技术,这种技术对于任何人都是中性的,危害来源于不同的接触者自身,网吧就好比是一个高速公路,我们不能因为高速公路上经常发生交通事故而取缔网吧把?


   其次,家长之所以呼吁严厉打击接纳为成年人的网吧,主要是因为怕自己的孩子可能过分沉溺于网络游戏,荒废学业,或者怕自己的孩子通过网吧接触一些色情,暴力等不良信息,对其成长造成不利影响。根据对玩网络游戏的人群和年龄的调查结果显示:有70%的人是18岁以下,20%的人在18岁—20岁之间,还有 10%的人在20岁以上。他们绝大部分都是学生,占到了90%,其中初中生50%,高中生20%,大学生10%。可以说未成年人进入网吧玩网络游戏是被其内容和情节吸引住的,而家长也正是担心这些游戏的内容存在有害信息。的确现今在我国各大网吧运营着的200多款网络游戏中,很大一部分存在含有色情,暴力,PK的成分,但是这些游戏主要来自欧美,韩国,日本,他们才是游戏内容的开发商,他们才应该对游戏的内容负责,而网吧只是提供游戏的运营,他从法律上不可能也没有权利修改网络游戏的内容,否则就是侵犯知识产权的行为。因此对进口的网络游戏进行内容的审查,拒绝引进含有色情,暴力等内容的网络游戏,从根源上杜绝有害未成年人的游戏,同时鼓励国内的网络游戏公司自主研发具有自主知识产权,体现中国传统文化的网络游戏才是可行之法。可喜的是不久前文化部文化市场司张新建副司长在第二届中国网博会新闻发布会上透露,我国首次成立“进口游戏产品内容审查委员会”。对于未经过审查的网络游戏不的进入市场。而且国家也在政策上对鼓励游戏厂商研发体现中国传统文化的网络游戏。假如所有的网吧统统的对未成年人说不,那么这些游戏给谁玩去?而我们又能提供什么新的游戏给我们的未成年人呢?


   最后,当我们在抨击网吧的同时,我们的家长,我们的学校,我们的社会又对未成年人的成长做了多少事情呢?我们对于孩子的行为又给予了多少关注和引导呢?比如性,我们往往将其视为未成年人的禁忌,对于他们对性的萌动往往给予打,压,禁。但是这往往更加激发了他们的好奇心。同样孩子门之所以沉迷于色情,沉迷于网络游戏,可能更多的原因是处于一种无知,一种迷茫,一种好奇。我们的学校,我们的家长,社会应该担负起启蒙孩子,关心孩子,加强对孩子好奇心的引导,我想孩子门是会有节制的接触网吧的。关心未成年人不应该仅仅由网吧来承担,关闭所有的网吧也并不能保证孩子门就不会在家中上网玩网络游戏,浏览色情网页。



    一项政策的做出是非常容易的,但是是否会达到预想的效果却是一个问题,在经济并不富裕的中国网吧都对未成年人关闭了,仅仅通过学校的几节网络课程学学开机关机就可以使孩子进入网络信息时代是值得怀疑的。可以说各地的网吧无论是实行上网“实名制”还是一次次的严厉整顿都不能打消未成年人的进入现象是值得我们思考的,难道仅仅是因为网吧经营者黑心的缘故吗?



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因特网,人类最伟大的创造,从来没有一项技术能够如此地震撼人类,所有的一切都来的那么迅速,来的那么不可思议:电子公司,电子商场,电子银行,电子信箱,电子图书馆,电子社区,网络经济,网络营销,网络游戏,网络婚姻,真是“忽如一夜春风来,千树万树梨花开”,“无边落木潇潇下,不尽长江滚滚来”,这一切不由得使我们有一种“不是我不明白,实在是这个世界边的太快”的感觉,我们真的被“一网打尽”了。


    正如任何事物都如一枚硬币的两面一样,技术更是一把双刃剑,比尔*盖茨曾说过:INTERNET是一场赌注。网络在带给我们希望的同时,也在不时的成为暴力,色情,恐怖分子,犯罪的有利工具,对于那些心志未开的为成年人来说,网络更是以一种无形的黑手在腐蚀他们的成长:君不见“蓝急速”网吧一把火,烧死多少人命;君不见各地的“黑网吧”规避法律,违规经营,屡禁不止;君不见慈祥母亲因儿子着迷于网络游戏而猝死网吧的血泪控诉;均不见不久前川西两少年因在网吧中通宵劳累,以铁轨当床,被活活轧死。以上的种种悲剧和现象不由得我们不深思,以至于有人重新喊出了“救救孩子”的警世之言。而大家谈论所指向的矛头都是中国现阶段网络的载体——网吧,尤其是“黑网吧”。


     从最近的评论中,我发觉大多都是以一些道德的说教,是一种盲动,没有进行理性的分析,动辄关闭网吧,动辄将网络游戏斥为“电子鸦片”,“电子海洛因”,动辄埋怨国家和社会管理的力度不够,这些大话对于合理的治理网吧来说是没有很大的益处的。


                                   找准目标,给予打击



    对于网吧,我们当然要管理,但是应该分清楚治理的对象:对于合法经营,按照规定操作的网吧,我们不但不应该打击,更应该给予法律的保护,因为它们是推动我国的互联网事业的“中流砥柱”。而对于非法经营,违规操作的网吧,也就是大家通常所说的“黑网吧”,才是治理的目标,严厉打击的对象。


    根据《互联网上网服务营业场所管理条例》以及国务院办公厅《关于开展网吧等互联网上网服务营业场所专项整治的意见》中的规定:开办互联网上网服务营业场所,应当经有关部门审核同意,取得经营许可证并办理企业登记注册后,方可提供服务。互联网上网服务营业场所的营业时间由经营者自行决定;但是,向未成年人开放的时间限于国家法定节假日每日8时至21时。对累计两次接纳未成年人上网的责令停业整顿,对累计三次接纳未成年人上网的,吊销《网络文化经营许可证》;对情节严重或在规定营业时间以外接纳未成年人的,一律吊销《网络文化经营许可证》。坚决取缔黑网吧,对擅自设立互联网上网服务营业场所,或擅自从事互联网上网服务经营活动的,由工商行政管理部门或由工商行政管理部门会同公安机关依照《条例》的规定坚决予以取缔,查封其从事违法经营活动的场所,扣押其从事违法经营活动的专用工具、设备。


    可以说对于治理网吧等互联网上网服务营业场所我们是有法可依的,因此必须由管理机关依法对于违反法律,法律的“黑网吧”依法查处和处理,而不应该因为“黑网吧”的违规操作,殃及合法经营的网吧,否则就是一种株连的思维在起作用。



                             治理的关键——摘掉几条拦路虎


     对于网吧的管理我们是有法可依的,而且也规定了相应的管理机关,但是治理并非一个部门就可以搞定的事情,是需要几个部门之间相互协作,相互配合的,比如,文化部门发现网吧传播色情内容、未成年人上网等问题,最多也只能吊销文化经营许可证,但如果没有公安、工商等部门的配合,还是难以对网吧实现有效管理。因为文化部门无法对传播黄色内容的网吧进行治安处罚,无法吊销违规经营的网吧的工商营业执照。因此消除各自为政,互不相让的部门障碍是应该摘除的第一条拦路虎。


     治理道路上的第二条拦路虎就是地方保护势力。人们常说“上有政策,下有对策”,之所以会出现上下不一致,除了因为“山高皇帝远”外,更多的因素是为了保护地方的利益,而网吧都是分散在各地的,分别归属于地方的相关部门管理,因此就必须要求地方部门和中央保持一致,打破地方保护主义的观念,认真执法。


    治理道路上的第三条拦路虎就是我们执法机关陈旧的治理观念:重视突击治理,不注重常规治理。比如公安机关会在一定期间搞“严打”,在此期间,可以说治安环境是非常好的,可是“严打”期间一过,犯罪分子照样的猖狂。对于黑网吧,违规网吧也一样,经常可以听到网吧的老板这样说:没事,这几天风声一过就“太平” 了。因此就出现了有关部门重点突击的时候,我老老实实的,突击一过,马上“重操旧业”的局面。这次面对重庆沙坝区黑网吧引起两少年死亡事件,中央又由文化部,公安部,工商总局联合组成的中央督察组近日赶赴重庆作专项督察。相比又会严加整顿一翻,可是我们更需要的常规的治理,而非这种突击式的,事后的治理。


 


                           治理之道最终在于发展经济



    网吧在我国现今的语境下,可以说是在扮演着一种两难的角色:一方面,在个人电脑为普及的今天,网吧是广大青少年网络入门和网络启蒙的场所;在另外一方面,由于网吧老板在利欲的驱动下,使得网吧又成了千夫所指的对象,这里是培养青少年暴力,色情,犯罪的乐园。


    我没有去过国外,也不晓得西方发达国家是否也存在我们所称谓的“网吧”,不过我猜想在西方发达国家网吧即使有,也一定很少,而且这些少有的网吧也一定是集优良的服务,高质量的享受为一体的高级娱乐休闲场所。因为不会有哪个人仅仅为了上网而放着自家的电脑不用,而跑去充斥着酒气,烟味,玩家叫骂声的网吧,那简直是花钱买罪受。而在我们国家由于经济不是很发达,个人电脑对于许多人来说还是奢侈品,尤其是对于广大的农村的孩子,(如笔者来到大学才第一次接触了电脑,以前根本对它没有了解)他们只能通过附近少有的网吧来了解和感知这外面丰富的世界。因此他们也就必须忍受网吧中污染的空气,老板差劲的服务,玩家叫骂的噪音。这也说明了网吧之所以在中国有这么大的市场,正是由于存在着对网吧的巨大需求。而这种需求的背后隐藏着的却是:中国经济的贫困,尤其是广大的消费者消费水平的低下。假如广大的百姓人人都可以拥有自己的个人电脑,可以随时在自己的家中舒服的在网上“冲浪”,他们还会这么乐此不疲,如痴如迷于网吧,尤其是黑网吧吗?



     前几天中国互联网的启蒙者尼葛洛庞帝又来到了中国,再次布道,他一方面被中国的网络发展的速度之快感到震惊,另一方面他提到“互联网短短数年已经发展了 10亿用户,下一个10亿用户会在很短的时间到来。它的发展依赖100美元以下的便携式计算机的出现,而制约廉价计算机出现的关键是显示器的价格太高。” 正是由于现在的网络终端产品或是其他方面的收费对于普通消费者来说都太高,才阻碍了数字化,网络化的普及速度。而对于我们国家,可以说:正是由于网络终端产品高昂的成本,才使得网吧能够在广泛的存在,才使得黑网吧能够有广泛的市场,因为黑网吧与正规的合法经营的网吧相比,收取的玩家的费用相对来说是比较的低的。也正是广大的消费者由于消费能力的限制,才促使了黑网吧屡禁不止。网吧与消费者之间是一种共生的关系。



    分析到这里,我们已经可以很清楚的看到,发展经济,不断的增大和提高消费者的消费水平,同时降低网络终端产品和收费才是治理黑网吧的根本之道。


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2004-09-15

你玩过网络游戏吗?你是否曾经为游戏中的自由,休闲而快乐,但也曾为自己心爱的帐号,装备被盗窃而感到郁闷,恼火呢?在网络立法尤其是网络游戏立法严重滞后的现今,通过法律途径来保护玩家的虚拟财产的路途上充满了棘草和障碍,一个很现实的问题摆在每个关注和参与网络游戏的人的面前:网络游戏中玩家的权益如何保护?尤其是用什么来保护网络游戏中的虚拟财产?
   
    任何网络游戏都是建立在一定的网络技术的基础上,而任何技术都不可能保证完全的安全和稳定,没有任何的BUG。网络游戏帐号系统也一样,据统计虚拟财产被窃取的达到61%,帐号被窃取的达到33%,被黑客攻击过的占到6%。通常玩家的帐号是通过以下方法被盗窃的:利用木马等黑客程序窃取;利用系统漏洞,远程控制窃取;在旁边观望玩家输入帐号和密码时偷看并记忆下从而窃取;通过猜测密码而窃取等。其中通过各种木马程序攻击,威胁并从而盗窃帐号或装备所占的比例最大,据估计被盗取装备的玩家中,有93%是受到了木马程序的攻击。因此在某种程度上可以说:玩家的帐号等虚拟财产是因为技术保护措施的不足而被技术措施窃取的。但是在网络立法严重滞后后,尤其是玩家通过法律手段来维护自己权益的途径走不通的情况下,以新的技术方法来弥补和克服技术本身带来的漏洞和问题可以说是一种可行的“以毒攻毒”的好方法。很多研究网络法的学者门也都提出网络法的规则既包括社区性的网络法律规范,更包括技术性的网络法律规范。而技术性的法律规范的产生通常是首先经由某个公司生产或发明某种新产品,新技术标准,然后以事实证明其的优势并成为行业标准,最后经过立法给予认定和采纳。



    网络游戏的帐号系统通常是以用户输入自己记忆的静态密码,从而达到认证目的的。但是由于这种静态密码是固定的,而且通常用户选用的是常用的易被推测出的数字比如自己的生日,自家中的电话号码,身份证号等,这必然导致用户的密码容易被一些别有用心的人窃取,如何保护用户的密码安全问题可以说是长期困扰着各国银行,金融,公安,政府等相关系统,由于现今各国运营的各种网络游戏选用的也是静态密码认证帐号系统,也必然存在着如何维护和保证玩家帐号安全,不被窃取的问题。


   为了克服静态口令认证的缺陷,20世纪80年代初,美国科学家Leslie Lamport首次提出了利用散列函数产生一次性口令的思想,即用户每次登录系统时使用的口令是变化的。1991年贝尔通信研究中心用DES加密算法首次研制出了基于一次性口令思想的挑战/应答式动态密码身份认证系统S/KEY,之后,更安全的基于MD4和MD5散列算法的动态密码认证系统也开发出来。为了克服“挑战/应答式动态密码认证系统”使用过程烦琐、占用过多通信时间的缺点,美国著名加密算法研究实验室RSA研制成功了基于时间同步的动态密码认证系统RSA SecurID,RSA公司也由此获得了时间同步的专利。除RSA公司外,美国的Secure Computing公司和 AXENT(Symantec)公司也是动态密码认证产品的供应商。动态密码身份认证系统有两个主要设备:一个是担负用户身份认证的服务器,另一个是用户持有的密码卡。在服务器和密码卡中加载了相同的密码生成软件和代表用户身份的惟一的识别码。当给用户发卡时,用户的识别码不仅初始化在服务器数据库的用户信息表中,而且还加载在密码卡中,另一部分(PIN)由用户记忆在头脑中。当用户登录系统时,键入PIN码后,密码卡每一分钟都生成一个与该卡对应的惟一的、不可预测的密码。当账号和密码传输到服务器时,服务器能够从不可预测的密码组合中判别用户的合法性和真实性。由于用户持有密码卡,且只有自己知道PIN码;密码卡每一分钟都产生一个新的密码,不可预测,并只能使用一次;密钥存放在服务器和密码卡中,不在网络中传输。所以,动态密码不怕被人偷看,不怕“黑客”的网络窃听,不怕“重放攻击”,不能猜测,不易破解,具有较高的安全性和使用方便性。近年来,动态密码身份认证越来越受到青睐。目前,全球已有超过1000万人使用名片大小的动态密码卡,用于企业员工、合作伙伴、客户访问企业内部网,股民进行网上证券委托交易以及网上银行交易、电子报关、电子报税、社区管理等。



    根据以上的介绍和分析,通过静态和动态双层密码认证技术无疑是保护玩家帐号安全从而替代性解决网游法律保护的不足,无论是现在还是往后都将是可行的,必要的。笔者在搜索动态密码保护时了解到国内也已经开始有网络游戏公司采用了此项技术来保护帐号的安全。据介绍:2004年7月,盛大网络正式推出了基于动态密码认证技术的“盛大密宝”,为网游帐号保驾护航。“盛大密宝”的外观像数字BP机,每分钟自动生成一串六位数的动态密码显示在“密宝”屏幕上,该动态密码依据安全算法每分钟变化一次,任何人都无法预知;同时,玩家原有自己设定的静态密码依然需要认证使用,形成了“静态”和“动态”双保险的安全认证方式,使网络游戏虚拟帐号密码安全系数提高到极至。(地址:http://game.tom.com/1184/1186/200485-107437.html


    当法律维权的途径走不通的时候,退而求其次,寻求别的途径就成了必然选择。网络问题尤其是如此,网络问题并非必须靠法律才可以解决,通过新的技术来解决技术本身所带来的问题,永远是值得人们思考的,从经济学的角度而言,替代就是一种成功,替代就是一种解决问题的方法。


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 网络的渗透力远远超过了当初的缔造者的思维空间,从当初的军事目的到后来的科研、教育,再到后来的电子商务、电子政务。据统计,中国目前有 4000多个电子商务网站和70多家认证机构,中国互联网数据中心估计,2003年中国电子商务交易额约为600亿美元。在现代社会那个行业感说自己离得开互联网?但是网络从产生之初就是一个开放的体系,是靠一系列的技术、网络协议相互联系而成的。从某种意义上说网络天生对国家生活有一种排斥力:拒绝政府的干预,强调自治。这也就使得各国的国家立法对网络的管制和渗透一直处于一种非主动状态。但是实践证明网络并非是一个脱离现实社会的虚拟世界,网络世界同样需要法律规则的治理。


  在现实社会中人与人之间建立契约,订立合同。通常是面对面的谈判,即使不面对面但双方的意思表示一致的结果总是体现为书面性质的材料,并在材料结尾附有当事人的签名或盖章,以证明当事人对此内容认同。同时手写的签名或盖章的不容易模仿性也使得这种的文书在法律上具有被认可的证据效力。但是当我们的生活被网络“一网打尽”的时候,网络中的各种活动逐渐在人们的生活中占据了重要地位。各种意义的文本逐渐以电子数据的形式传送。网络世界中传送的电子数据是否可以等同于书面文本?是否具有原件的属性?是否可以作为一种证据而试用于司法实践?如何使得现实世界中的手写签名与盖章体现于网络世界?如何保证这种电子化的签名的唯一性、真实性、不可否认性?如何在网络这个信任度极低的环境中促成交易的形成,提高交易的成功率?这些问题是每个重视网络影响力的国家都在考虑的问题。网络技术专家门首先想到的是通过技术本身来解决技术带来的问题,为了保证网络交易的真实性、安全性,先后推出了多种技术方案,比如:对称或非对称密钥、指纹识别、声波识别。但是技术规则终究不是法律规则,不具有天然的拘束力,因此立法才是赋予技术性规则约束力的根本途径。


  从上世纪八十年代始,以联合国贸法会为代表的国际组织,就已经着手研究和制定有关计算机上的数据认证和电子签名的法律文件,并于1996年出台了《电子商务示范法》,2001年出台了《统一电子签名规则》,这些示范法性质的文本为各国的网络立法提供了很好的参考。 1995年美国尤他州颁布了世界上第一部《数字签名法》。随即美国、欧盟、新加坡、日本、印度、马来西亚、德国等国家先后颁布了自己的电子商务示范法律或电子签名法律。我国从2002年国务院信息办决定将电子签名立法从条例上升到法律的层次开始,电子签名的立法随即走进了快车道。2004年3月24日,在***总理主持的国务院常务会议上,《电子签名法(草案)》获得原则通过,随即被提交全国人大讨论。4月2日,十届全国人大常委会第八次会议第一次对该法进行的审议,6月21日,十届全国人大常委会第十次会议又再次对该草案进行了审议。2004年8月28日中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议通过了《中华人民共和国电子签名法》,并将于2005年4月1日起施行。可以说这部法律发颁布,是自2002年12月全国人大常委会通过《全国人大常委会关于维护互联网安全的决定》以来第二部立法层次最高的网络立法,是电子商务领域的第一部法律。该法律明确规定了电子签名具有与手写签名或者盖章同等的效力,并且明确规定了具备这样效力的电子签名应具备的具体条件;明确规定电子文件与书面文件具有同等效力并对数据电文如何满足法律、法规规定的 “书面形式”、“原件形式”、“文件保存”的条件,数据电文作为证据使用如何考虑其真实性,数据电文的发件人的多样性、数据电文收发时间、地点等问题做了规定;在规范电子签名行为的基础上,明确了电子认证机构的法律地位及认证程序,并对电子认证服务机构设立了市场准入制度、认证机构暂停、终止认证服务的业务承接制度;最后规定了电子签名各方违反本法案相关义务时应当承担的法律责任,并在法案附则部分对法案涉及的专门术语做了明确的解释,并为政务活动、司法活动、其他社会活动中的运用电子签名、数据电文时的规则适用留下了空间。可以说对这部被媒体评价为“信息化进程中的一件大事”的法律给予多高的评价都不过分,但是笔者却想在此泼点冷水。让我们在喜悦的同时,思考这次立法中的不足,为以后的立法或该部法律的实施细则的颁布以及该法的修改提供参考。


  首先,法律名称与法律调整范围有不周延性。国际上关于电子签名的立法无非就是两种立法体例:一种是单独立法,即以一部独立并命名为电子签名(或签章)法的法律来规定;一种是对现有的法律进行修改或者将有关电子签名的规则规定在电子商务法中。可以说前一种立法能更清楚的反映电子签名各方当事人的权利、义务,也是各国通常采用的一种模式。我们国家就采用的这种模式,而且采用了电子签名法的名称,这就预示着这是一部关于电子签名的相关规则的法律规范,而电子签名虽然在电子商务领域适用的比较多,但是却不仅仅局限在电子商务中使用,电子政务、网络信息资料传递等领域中都可能适用到电子签名技术。而该法案对于使用范围作出了这样的规定:民事活动中的合同或者其他文件、单证等文书,当事人可以约定使用或者不使用电子签名、数据电文。前款规定不适用下列文书:(一)涉及婚姻、收养、继承等人身关系的;(二)涉及土地、房屋等不动产权益转让的;(三)涉及停止供水、供热、供气、供电等公用事业服务的;(四)法律、行政法规规定的不适用电子文书的其他情形。从法条的规定中我们可以看出该法案中关于电子签名的系列规则仅仅适用于民事活动中的一部分文件与单证,对于电子政务、网络信息资料传递中文书的电子签名适用问题并不适用此法。虽然在法案最后作出“国务院或者国务院规定的部门可以依据本法制定政务活动和其他社会活动中使用电子签名、数据电文的具体办法。”的补充规定,但对民事商务活动的电子签名由全国人大以立法的方式通过,而电子政务和其他非商务活动中的电子签名却留待国务院等相关部门以行政法规或部委规章的方式规定,给人一种不平衡的感觉。而且既然法案使用的是“电子签名法”这么一个总的概念,在内容上却不能完全包括所有的电子签名行为,使得法律名称和法律的调整范围明显的具有不周延性。


  其次,认证机构的成立条件过于笼统,可能引起行政自由裁量权过大。电子签名和电子认证制度的设立都是为了减少网络虚拟所带来的当事人之间不信任问题。可以说电子签名主要从解决数据电讯本身的安全,使之不可被否认或篡改的角度入手,更多的体现为一种技术上的保障;而电子认证则主要从交易信用安全,保证交易人的真实可靠方面入手,更多的体现为一种组织制度上的保障。如果说对于封闭式交易电子认证的作用还不能很好的体现,那么对于开放性的交易来言,电子认证制度是必不可少的,而保证认证机构本身的合格也就显得格外重要。综观法案,我们可以得知,电子认证服务机构只要具备了具备下列条件并履行了相应的行政审批程序就可以开业:(一)具有与提供电子认证服务相适应的专业技术人员和管理人员;(二)具有与提供电子认证服务相适应的资金和经营场所;(三)具有符合国家安全标准的技术和设备;(四)具有国家密码管理机构同意使用密码的证明文件;(五)法律、行政法规规定的其他条件。虽然也涉及到了主要的审查方面,但是过于笼统,比如关于人员的要求,就没有具体作出行业规定,通常而言认证机构的发起人为法人,而且常常必须是从事与信用服务相关的企业,如银行、保险公司等;但也有国家立法规定自然人也可以作为发起人,但是其职业仅仅限于律师和公证业务的专业人员,如美国尤他州的《数字签名法》。另外对从业人员的消极条件也缺少具体规定。再比如,认证机构虽然通常为非赢利性法人,但是他却是法律关系中的主体,因此就有可能涉及到责任承担问题,虽然法案也规定了要有一定的资金,但一方面没有对该资金的最低限度作出规定,另一方面也未对认证机构的担保问题作出规定,假如当认证机构不能继续提供服务,面临全面破产、失败的时候,如何赔偿电子证书持有人与电子签名信赖方的损失就成了问题。这种笼统的规定,一个不利之处就是会给审批的行政机关提供过大的行政自由审批裁量权,对于保证其他法律关系主体的利益是不利的。


  最后,立法技术和技巧有待提高。虽然立法是一件非常严肃的事情,但是这个过程却也是一个艺术化的过程,其中立法技术、方法、技巧的掌握与运用是非常重要的。而法案中的一些措辞和表达以及结构却显得的不甚完美。例如,附则中对于电子签名人的定义:指持有电子签名生成数据并以本人身份或以其所代表的人的名义实施电子签名的人。应该说电子签名人只能是电子签名制作数据的所有人,即使是其代理人所谓的代理行为,责任与归属也是电子签名人本人,而不能是代理人。而根据法条的措辞我们却可以推论出:电子签名人包括电子签名制作数据本人与其代理人,这显然是不符合法律常识的。再比如电子签名法律关系涉及到电子签名人、电子签名信赖方、电子认证机构、电子认证管理机关等,而从法规的总体来看关于电子认证机构与其管理机关之间的法律关系规定的比较多,而对于电子签名人与电子签名信赖方之间、电子签名信赖方与认证机构之间的法律关系却规定的较少。


  无论如何,这部法案还是开启了中国电子商务立法的大门,为网络经济各方当事人增添了信心,更为我国的网络立法与国际立法的接轨作出了示范性作用。


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随着网络和个人PC在我国的进一步普及,网络游戏正在并将继续成为网络经济业界内外关注的话题。但是网络游戏在带来巨额的产值,众多的网络投资公司的加入背后引出了一系列的法律问题,例如虚拟财产相关的法律问题;****、外挂等相关知识产权的法律问题;玩家权益与运营商利益之间如何进行法律平衡的问题;网络游戏服务合同相关的法律问题等等。其中笔者认为与网络游戏服务合同相关的法律问题是其余法律问题的根基,因为任何玩家要进行一款网络游戏首先面临的就是注册自己的ID并登陆游戏,而注册与登陆的过程实质是一个网络服务合同形成的过程,只不过这种合同是以鼠标点击的方式进行而已。如果能够通过网络游戏合同公平、合理的界定玩家与游戏运营公司之间的权利和义务,排除各种不合理,不公平的“霸王条款”,则网络游戏法律纠纷肯定会大大减少。


  网络游戏服务合同是格式合同


  网络游戏玩家在加入一款网络游戏的时候都需要注册并登陆该款游戏,在此过程中玩家除了填写相应的注册信息外,很重要的一步就是阅读并作出选择是否同意一份电子版的合同。通常在该合同条款下面有“同意”和“不同意”(或为“接受”和“不接受”)两个按钮,只有在玩家用鼠标点击“同意”或“接受”的按钮的时候注册登陆才可以继续顺利进行。可以说正是这一鼠标点击行为使玩家通过自己的行为承诺了由游戏运营商单方面拟订的游戏服务合同的要约,从而使网络游戏服务合同成立。合同是当事人之间合意的体现,是私法精神之根本,也正因为如此契约自由才能够成为现代民法的三大基本原则之一,而各国的民事法律也因此作出“当事人之间的约定相当于他们之间的法律”的规定。网络游戏服务合同是由网络游戏运营商单方面拟订的,以便于与玩家之间重复使用。因此是一种格式合同(格式合同是指合同当事人一方为与不特定之多数人定约之用,而预先就合同内容所拟订的交易条款。德国法中通常称为“一般交易条款”、台湾学者通常称之为“定型化器乐条款”、英国法通常称之为“标准契约条款”)。格式合同中的相关合同条款自然就是格式条款。格式合同的出现是为了适应现代工业社会的发展,免除和减轻因合同重复而产生的谈判,订约费用。由于格式合同是由一方单独拟订,因此不能很好的体现合同双方的合意。为了更好的保护弱势一方的权益,限制格式合同拟订方借订立合同之机扩张自己的权力,减轻对方的权利,加重对方的义务,各国的合同法以及相关法律都作出了对格式合同的限制性规定。


  结合我国的《合同法》以及《消费者权益保护法》关于格式合同的限制性规定,游戏运营商作为网络游戏服务格式合同的拟订方,有义务按照公平的原则确定其与玩家之间的权利与义务,并应该采取合理的方式提请玩家注意免除或限制自己责任的条款,并按照玩家的要求,对该条款进行说明;如果游戏运营商提供的网络游戏服务格式合同中的条款具有合同法中52,53所规定的情形或该条款免除自己的责任,加重玩家的责任,排除玩家的主要权利的,该格式条款无效。双方对网络游戏服务合同条款的理解发生争议的,应该按照通常理解给予解释,对于格式条款有两种以上的解释,应作出不利于游戏运营商的解释;游戏运营商不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对玩家不公平、不合理的规定,或者减轻、免除其损害玩家合法权益应该承担的民事责任,格式合同条款含有以上内容的,该内容无效。可以说这些关于无效条款认定的规定对于保护玩家利益是非常必要的。


  笔者查阅过一些网络游戏运营商提供的合同条款,发觉我们常说的“霸王条款”,“不公平条款”充斥其间,例如很多网络游戏运营商会在游戏服务协议中包含如下条款:“由于拥护及市场状况的不断变化,XX网络公司保留随时修改服务条款的权利,修改本服务条款时,XX网络公司将于官方网站首页公告修改的事实,而不另对用户进行个别通知。若用户不同意修改的内容,可停止使用XX网络公司的线上游戏,若用户继续使用XX网络公司的线上游戏,即视为用户已经接受XX网络公司所修订的内容。”这完全是无视合同意思表示一致乃合同之根基的法律原理,赋予自己单方面的随意修改合同的权利;例如某些游戏服务合同中含有这样的条款:“XX网络公司取消或停止用户的资格或加以限制,用户不得要求补偿或赔偿;”“XX网络公司对于用户使用线上游戏所发生的任何直接,间接,衍生的损害或所失利益不负任何损害赔偿责任。若依法无法完全排除损害赔偿责任时, XX网络公司的赔偿责任也仅以用户使用线上游戏所支付的价值为限。若用户违反服务合同条款或相关法令,导致XX网络公司,或其关联企业,受雇人,代理人或其它相关履行辅助人因此而受到损害或支出费用(包括但不限于进行民、刑事、行政程序所支出的律师费用),用户应承担损害赔偿责任。”“用户应该了解并同意,运营商所属线上游戏可能因公司本身、其它合作厂商或相关电信业者网络系统软硬件设备的故障、失灵、或因合作方及其相关电信工作人员人为操作的疏失而全部或部分中断、暂时无法使用、迟延或因他人侵入XX网络公司私通篡改或伪造变造资料等,造成线上游戏的停止或中断者或用户档案缺失,用户不得要求运营商提供任何的补偿或赔偿。”玩家作为合同的一方,对于违反合同的一方提出索赔是再正当不过的权利,对于因运营商自身或者其合作伙伴的过失或过错造成网络游戏无法进行、玩家人身或财产受到损失,玩家都有权利向网络运营商进行索赔。这种单方面的限制玩家合法索赔权利和索赔数额的规定违背了最起码的公平,合理原则,应该被认定为是无效的条款。再例如很多合同中规定:“对于用户所登陆的个人资料,视做用户同意XX网络公司以及其关联企业或合作对象,在合理范围内搜索、处理、保存、传递以及使用该资料,以提供用户其它信息及服务或作成会计资料,或进行网络行为的调查研究,或其它任何合法使用。”在网络社会中个人的隐私空间越来越小,如何更好的保护消费者的隐私权是各国网络立法的重要考虑因素之一,而该条款仅仅以“合理范围”这样的模糊措辞来使用玩家的信息和资料,难免会侵犯玩家的隐私权,比如为了商业目的将玩家的个人资料出卖。


  玩家与游戏运营商之间的权利与义务


  网络游戏服务合同作为一种规定玩家与运营商之间的格式合同,除了排除上文提到的各种“霸王条款”与“不公平条款”以保护玩家利益外,有必要探讨合同双方主体之间的主要权利与义务。笔者认为对于玩家而言主要的权利为:玩家有选择是否加入某款网络游戏的权利;玩家有享受公平、稳定的游戏环境的权利;玩家有通过既定的游戏投入获得相应的、符合约定的质量的服务内容的权利;玩家有随着中断或撤出游戏的权利;玩家在自己的人身或财产权益受到损害有获得赔偿的权利;玩家有对游戏环境、质量、系统等的知情权;对于游戏运营商根据游戏规则给予的处罚有异议权;对自己所有的虚拟财产有占有、使用、收益、处分、转让等权利。同时玩家也有义务遵守所玩游戏中运营商制定的相关规则,服从游戏管理员(GM)的管理,并按时支付游戏点卡费用。对于游戏运营商而言主要的权利为:运营商有收取相应服务费用的权利;有对违反游戏规则的玩家给予一定的处罚的权利;有决定是否停止继续运营游戏的权利;对于因玩家的过错造成的损害提出赔偿的权利。同时游戏运营商负有管理、维护游戏网络安全,逼供内提供公平、正常、稳定的游戏运行环境的义务;有尊重玩家在不违反相关的游戏规则作出的相关行为的义务;当玩家因为取证需要运营商给予协助的,有给予协助的义务;对于玩家注册时所提供的信息和个人资料有保密的义务,未经过玩家许可不得用于商业性的目的等。



  网络游戏合同纠纷的类型及其解决


  1,因网络虚拟财产被盗窃而引发的纠纷


  在网络游戏中玩家的帐号等虚拟财产被盗窃是经常发生的,据统计虚拟财产被窃取过的达到61%,帐号被窃取的达到33%,被黑客攻击过的占到6%。虚拟财产的被盗窃通常引发玩家与盗窃者之间、玩家与运营商之间的纠纷。由于网络的虚拟性,匿名性,导致虚拟财产一旦被盗,往往用户无法靠自身的力量来查找盗窃者,或者虽能找到但难以举证,因此一旦发生虚拟财产被盗后往往会请求运营商协助提供证据,查看游戏运营商主服务器上的相关记录.但是只要运营商对于网络虚拟财产盗窃事件尽到了自己应尽的合理的注意义务,并没有相应的过错,则是不必对装备丢失负责的,当然他有责任配合国家安全机关,公安机关等机关的调查,比如提供数据,服务器记录等,但由于网络法律的滞后,并没有法律规定运营商有应玩家要求协助玩家并提供相应的数据的义务.因此当玩家遭到运营商的拒绝协助的情况下,往往直接以运营商没有尽到应尽的安全义务为由将运营商诉诸法院。例如号称”网络游戏第一案”的李宏晨诉北极冰网络游戏公司案就上如此.对于网络盗窃行为现在一般是由玩家向当地的公安机关的信息网络监察部门报案,但是由于对于网络虚拟财产是否是公民的合法财产,其价值如何给予具体的认定,如何给予保护等问题没有相应的法律规范,导致各地的公安机关是否给予立案并不统一,如果给予立案并进行侦察,则玩家有可能通过法律程序取回被盗窃装备等虚拟财产,途径或者是刑事附带民事赔偿诉讼,但是必须经过先刑后民的顺序约束;或者是直接提起民事侵权诉讼来维护自己的权益.


  2,因网络虚拟财产在交易中被诈骗而引起的纠纷


  虽然立法中并没有明确虚拟财产是公民的合法财产,但是实践中虚拟财产的交易却是存在的.由于虚拟财产具有一定的价格,导致了在交易的过程中欺诈行为经常发生.比如一方支付价款,而对方不履行移交虚拟物品的义务,或者虽然履行该义务,但与对方支付的对价不相符;或者是一方移交了虚拟装备,但对方却迟迟不给予付款,或干脆从此失去联系.笔者认为虽然法律没有规定虚拟财产的交易是否合法,但是按照民事法律中”法不禁止皆自由”的原则来推定,玩家之间的交易是合法的,其实玩家之间是一种买卖合同关系,当然受合同法的调整.按照买卖合同的理论,卖方有义务提供没有瑕疵的物品,买方也有义务及时的支付等额的对价.当买方取得了虚拟物品却不支付对价或卖方取得了对价却不移交虚拟物品,都是违反合同的行为,甚至涉及合同欺诈的嫌疑.


  无论那一方存在欺诈,作为受害方都应该尽快查明对方的真实身份,然后才可能采取进一步的法律措施或其他措施来有效维护自身权益。判断对方真实身份的方式可以可以从对方的联系方式、联系地址、银行卡号码方面来考虑;同时还应该注意收集和保存对自己有利的以及能够证明对方存在欺诈的证据,例如汇款凭证,交易聊天记录,物品瑕疵证明等.


  3,因运营商停止网络游戏运营而引发的纠纷


  任何网络游戏的运营都是有一定的期限的,通常而言一款网络游戏的运营周期是18个月到3年的时间.运营商停止运营原因是很多的,多数是因经营不善而终止运营,也有恶意终止运营。但不管是哪种情况都会使得玩家的虚拟财产失去存在的依据和价值,因此往往会引起玩家和运营商之间的纠纷。


  笔者认为游戏运营公司是有权利决定是否停止运营一款网络游戏的,但是同时应该注意保护玩家的利益.对于玩家的虚拟财产的保护问题,西方国家的一般做法是游戏公司在停止运营前的应该通知或公告玩家,并提供一定的免费游戏时间,对玩家所买的未消费完的游戏点卡进行退款,这是因为游戏点卡具有预付款的性质决定的.但是由于我们国家没有规定虚拟财产的属性和所有权主体,因此在游戏运营公司停止运营的情况下,应该提前通知玩家,并进行一定的补偿,比如免费提供相应的游戏时间,或者在新的游戏中提供一段免费游戏时间等。有人提出让游戏公司赔偿所有玩家的虚拟财物的价值,但为了减轻运营商的赔偿负担,促进游戏产业的发展,提出了虚拟财产具有期限性的观点.其实这种观点是建立在虚拟财产的所有权是在玩家的基础上的,但是正如前文笔者所论述的玩家和游戏运营商之间本质是一种网络游戏服务合同关系,而虚拟财产本身体现为一堆数据,是由游戏开发商开发和设计出来的,而游戏软件和程序本身是受著作权法保护的,因此虚拟财产的所有权主体是游戏开发商,而玩家所拥有的仅仅是根据网络游戏服务合同本身所代表的虚拟财产的使用价值。玩家对虚拟财产享有的仅仅是一种无形的的债权性权利.运营商停止运营根本不存在赔偿玩家虚拟财产所有权损失的问题.


  4,因游戏运营系统存在问题问题引起的纠纷


  由于网络游戏运营商作为提供网络服务的合同一方,有义务保证系统的安全,有义务为玩家提供一个安全,稳定,高质量的系统环境,有义务保存玩家的游戏数据和信息.在实践中往往是因为游戏系统的漏洞或者运营商进行系统合并导致玩家的游戏数据或装备的丢失,因此笔者认为如果是由于运营商的原因或过错导致系统出现漏洞促使玩家的装备等虚拟财产丢失,应该赔偿玩家的损失,方法很简单比如技术回档.但如果是因为外因比如黑客入侵,病毒入侵造成运营商系统出现问题从而导致玩家数据,财物损失的,应该具体分析运营商的系统是否达到一般技术要求的水平,是否尽到了一般的注意义务.因为任何系统,任何技术都不可能是完美无缺的,都可能存在缺陷或BUG,对运营商苛以严格责任是不公平的.


  5,因****,外挂而引起的纠纷


  ****即私人服务器,外挂主要是一种模拟键盘和鼠标运动的程序,主要修改客户端内存中的数据,通常也被称为作弊程序.对于****,外挂问题运营商与官方的态度是认定为违反法律的.根据新闻出版总署等五部委联合发出《关于开展对‘****’、‘外挂’专项治理的通知》,明确“‘****’、‘外挂’违法行为是指未经许可或授权,破坏合法出版、他人享有著作权的互联网游戏作品的技术保护措施、修改作品数据、私自架设服务器、制作游戏充值卡(点卡),运营或挂接运营合法出版、他人享有著作权的互联网游戏作品,从而谋取利益、侵害他人利益。”“‘****’、‘外挂’违法行为是非法互联网出版活动,应依法予以严厉打击”。由于****涉及的问题主要是私人服务器设立者与运营商之间的利益之争,很少涉及与玩家的纠纷,因此笔者在此只论述玩家因玩外挂而被运营商封号,删除装备或虚拟财产从而引发的两者之间的纠纷.


  在现今玩家使用外挂是非常普遍的,以至于游戏圈内流传着”无外挂的游戏非好游戏,好游戏皆有外挂”的论调.玩家使用外挂的最基本心态是为了尽快升级,减少无聊,枯燥的升级操作.因此玩家使用外挂而被运营商封号的现象也是非常普遍,但是很多人尤其是玩家对运营商的此种权力提出质疑,对于运营商的权力依据最起码有以下几种:网络游戏服务合同;网络游戏规则;五部委关于打击****,外挂通知.对于网络游戏服务合同而言,由于是一种格式合同,其中的具体条款是否有效需要具体认定,因此此种权力依据是一种效力待定的依据.对于网络游戏规则来言,由于运营商是网络游戏环境的创造和维护者, 它应该有权利制定相应的游戏规则,并在规则中赋予自己一定的游戏秩序维护权力.因此笔者认为无论玩家使用外挂的原因和心态是什么,这种行为都是违反法律的,侵犯他人权利的.运营商在不违反法律的情况下是可以通过网络游戏服务合同约定,网络游戏规则取得对玩家帐号进行查封,对虚拟财产或数据给予删除的权力的.但是应该注意以下几个问题:首先,运营商在采取行为之前应该通知玩家并举证证明玩家使用了外挂;其次,封号和删除行为只能针对使用外挂的部分,不能涉及玩家合法取得的部分,运营商在作出对使用外挂的玩家进行处罚之前应该对其虚拟财产及使用外挂所地进行调查、评估,然后做出相应的处罚;最后如果因运营商的原因误封玩家游戏账号或误删玩家的装备等虚拟财产,根据网络游戏服务合同的约定,则运营商构成违约,应该承担违约责任,恢复或赔偿玩家相应的损失.



  附:《中华人民共和国合同法》第52条规定:有下列情形之一的,合同无效:(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;(二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;(三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律,行政法规的强制性规定。第53条规定:合同中的下列免责条款无效:(一)造成对方人身伤害的;(二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。


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在前不久北京召开的中国互联网大会“国际反垃圾邮件高层论坛”上,信息产业部电信管理局副局长王秀军表示,政府正在制定《互联网电子邮件服务管理办法》,将对垃圾邮件制造者给予相应惩罚。国务院信息化工作办公室网络与信息安全组王榆次司长也表示,自2003年以来,中国网民每天收到的垃圾邮件达到7000 万封之多。尤其是在目前网络用户已达8700万,超过83%的用户使用电子邮件的情况下,对垃圾邮件进行治理就显得十分的必要,据统计全球垃圾邮件总数超过所发电子邮件总数的一半以上,垃圾邮件扼杀了人们对网络的信任度,从某种程度上也扼杀了网络经济:垃圾邮件占用了大量的传输、存储和运算的网络资源,造成网络资源的浪费;同时花费了大量用户的时间和金钱来处理垃圾邮件。据艾瑞市场咨询的一份调查显示:只有15%的网民借助邮件服务商提供的过滤服务和 13%的网民通过垃圾邮件过滤器来处理垃圾邮件。而73%的网民是通过手工删除的方法删除垃圾邮件的;垃圾邮件还可能被不法分子利用散发各类虚假广告、从事国家明令禁止的传销等违法行为,扰乱市场的秩序和稳定;垃圾邮件对于网民的隐私权、私人生活安宁权、虚拟财产也都可能造成侵害。但是为什么反垃圾邮件发反了这么久却基本没有大的效果?难道它真的是一个“潘德拉魔盒”?笔者认为垃圾邮件并不可怕,可怕的是无重点的、为反垃圾邮件而反垃圾邮件。其实无论是通过技术手段还是法律手段来反垃圾邮件,都必须面对和解决以下两个问题:什么是垃圾邮件?垃圾邮件和合法的网络营销之间的关系和区别是什么?反垃圾邮件立法应该制定那些特定的的法律制度?



                                什么是垃圾邮件



    2000年8月原中国电信公司制定的垃圾邮件处理办法中将垃圾邮件定义为:向未主动请求的用户发送的电子邮件广告、刊物或其他资料;没有明确的退信方法、发信人、回信地址等的邮件;利用中国电信的网络从事违反其他ISP的安全策略或服务条款的行为;其他预计会导致投诉的邮件。《中国互联网协会反垃圾邮件规范》将垃圾邮件界定为:(一)收件人事先没有提出要求或者同意接受的广告、电子刊物、各种形式的宣传品等宣传性的电子邮件;(二)收件人无法拒收的电子邮件;(三)隐藏发件人身份、地址、标题等信息的电子邮件;(四)含有虚假的信息源、发件人、路由等信息的电子邮件。其实垃圾邮件(Unwanted E-mail)就是发给网络用户的、不请自来的电子邮件。关于商业性垃圾邮件的界定标准,通常有两种:一种是“Opt-out”式,即选择权在网络邮件发送商的手中,在网络用户未提出要求停止发送垃圾邮件的请求之前,网络邮件发送商可以一直向用户发送垃圾邮件;另一种是“Opt-in”式,即选择权在网络用户手中,在未经过网络用户同意之前,任何向用户发送的邮件都是垃圾邮件。很明显后一种界定方法对于保护网络用户的权益、打击垃圾邮件发送商是十分有利的,建议反垃圾邮件立法应该采取“Opt-in”的定义模式对垃圾邮件进行界定。



    同时以上的定义都是从邮件的形式上对垃圾邮件进行定义,笔者认为还有必要从内容以及发送垃圾邮件的目的、来源上对垃圾邮件进行定义与区分,比如反动的邮件、色情内容的邮件、具有违法性的邮件、教唆他人犯罪的邮件、具有骚扰性的邮件、中伤辱骂等侵犯他人权益的邮件等。发送垃圾邮件的目的多种多样,可能出于好奇、报复,也可能出于各种政治目的,但更多的是出于商业上的赢利目的。据统计,90%以上的垃圾邮件来自国内;超过95%的垃圾邮件是为了推销他们的产品,即为了赚钱;80%以上的垃圾邮件使用非正规的邮件发送方式;大约20%的垃圾邮件来自IT行业的公司;绝大部分垃圾邮件使用的不是真实的发信地址。



                                垃圾邮件VS网络营销


    垃圾邮件固然可恨,但是我们在界定和治理垃圾邮件的同时也应该给通过电子邮件进行合法营销的网络营销行为给予保护,给其提供适当的生存空间,这既是网络经济的需要也是一部分网民的需要。因此正确的区分垃圾邮件与合法的网络营销就十分必要。


    并非所有的通过发送电子邮件进行的营销都是合法的网络营销行为。网络营销行为也有合法与非法之分,非法的网络营销即发送垃圾邮件的行为,而合法的网络营销又称“许可营销”,根据营销专家Seth Godin在其成名著《许可营销》一书中的定义,许可营销就是企业在推广其产品或服务的时候,事前征得顾客的“许可”,得到潜在顾客许可之后,通过电子邮件方式向顾客发送产品或服务信息。获得收件人的许可而发送的电子邮件,不仅不会受到谴责,而且用户对该种电子邮件的内容也比较关注。北京市的《关于对利用电子邮件发送商业信息的行为进行规范的通告》规定“因特网使用者利用电子邮件发送商业信息,应遵守以下规范:1、未经收件人同意不得擅自发送;2、不得利用电子邮件进行虚假宣传;3、不得利用电子邮件诋毁他人商业信誉;利用电子邮件发送商业广告的,广告内容不得违反《广告法》的有关规定”。就体现了对网络营销行为给予规治,排斥非法的网络营销行为。



    由于与通过电子邮件进行网络营销的相关法律与法规的不健全、不完善。因此这里所说的“法”很大程度上表现为一种“方法”的正确与否。合法的电子邮件网络营销是指合乎于网络的一般规范或约成的规则获取用户的电子油箱地址,并经过用户许可,从而进行发送相应的电子邮件广告信息;而非法的网络营销行为是指利用一切非规则的方法获取用户的电子邮件地址,并在未经过这些地址用户同意的前提下,利用这些地址发送电子邮件广告信息。判断电子邮件网络营销是否合法的一个重要标准就是:获取用户的电子邮件地址并准备利用这些地址发送商品或服务信息广告时,是否取得了用户的许可。合法的获取用户的电子邮件的方法和手段很多,包括用户主动的订阅邮件、用户注册时同意接受相关的信息的许可、销售商品或服务时用户留下的电子邮件地址等。


                                反垃圾邮件立法需要特定的法律制度



    反垃圾邮件无非就是两种手段,一种是法律手段,一种是技术手段。前者更多的体现为政府的干预,国家的力量,比如美国联邦政府制定的《反垃圾邮件法案》;而后者更多的体现为民间的、自发的、自律性约束机制,比如中国互联网协会制定的《中国互联网协会反垃圾邮件规范》。可以说假如有过硬的反垃圾邮件技术,比如过滤技术则垃圾邮件的问题就可以迎刃而解,但实践证明反垃圾邮件技术还没有发达到可以完全的和垃圾邮件进行对抗,微软当年所进行的15起发垃圾邮件诉讼就是明证。因此通过立法,依靠法律规则来治理垃圾邮件应当成为当务之急。据报道美国在独立制定相关法律后,把垃圾邮件作为电子商务活动中的一种重要的违法行为来打击,已经取得了非常良好的效果,使得众多的美国垃圾邮件发送商不得不把发送垃圾邮件的服务器转移到国外,比如中国。笔者认为我国在反垃圾邮件立法中应该设立以下两项法律制度,以期能够更好的通过法律手段反垃圾邮件的目的:


1,设立ISP的责任制度。可以说ISP是网络世界的缔造者和秩序的维护者,通过对其设定一定的管制义务是必要的,这可以说是一种从源头上解决的方法。美国华盛顿州有关垃圾邮件的立法中就规定了对于违反了消费者保护法的商业性电子邮件,ISP明知或有意避免知悉寄信人正在传输或准备传输,而仍提供实质上的协助的,应承担连带责任。马来西亚政府虽然不倾向于倾向通过立法来治理垃圾邮件,但是却更多的依赖各ISP供应商的教育和行动。



2,对于垃圾邮件的发送者设定惩罚性赔偿制度。由于大多垃圾邮件发送者是看中电子邮件这种费用极低的广告营销方式,目的是为了更多的赢利,因此对其设定惩罚性的经济赔偿制度也是合乎情理的。例如在美国华盛顿州的反垃圾邮件立法中就规定收件人对于违法发送电子邮件的可以请求500美元或与实际损害相当的赔偿,ISP可以向寄件人请求1000美元或与实际损害相适应的损害赔偿。澳大利亚的相应法律规定违反者将将面临高达810,000美元的罚款。日本的反垃圾邮件法律则要求网络传销商必须表明身份,显示自己的物理地址及标明他们的邮件信息属主动式广告,否则罚款4,500美元。


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2004-08-04

???? 昨天天极的牛编在QQ群中发来信息说发现一可疑网站,此站通过提供公民身份证查询服务进行赢利。登陆网站后,笔者了解到以下信息:http://www.id5.cn/index.jsp(我身份网)是与公安部合作,为满足行业用户或个人用户及时查验用户身份而推出的一项服务,其数据来源于各地公安机关的户籍人口信息管理系统。全国公民身份信息数据库端的数据维护系统和省市端、地市端数据维护通过公安专网连接,定期接收来自各省、地市人口信息管理系统的变动数据,对全国公民身份信息系统数据进行同步维护。截至7月底,已经有全国64个城市的3亿人口入库,预计到2004年底,将有6亿人口入库,到2006年全国人口数据将全部陆续入库。目前,【我身份网】已经开通网站核查业务,用户只需要购买身份信息核查卡,登录http://www.id5.cn,输入用户的身份证号码和姓名即可进行核查,识别用户的真实身份。不久即将推出短信核查、WAP核查、语音核查等其他核查方式。该网站的客户群体,可以分为个人用户和集团用户。


??? 互联网真是个有趣的玩意,使得“人有多大胆,地有多大产”,“没有做不到,只有想不到”的思想得到实现。但是任何想法的实现都必须符合法律,但是通过网络提供身份证信息赢利的模式却存在着违法的嫌疑,笔者仅从法理的角度提出一些看法:


??? 首先,此种赢利模式有侵犯公民隐私权的嫌疑。公民的身份证是一种身份证明,目的是用来证明某人居住在那里,从而可以推定其享有何种权利,承担何中义务,也正因为此原因,一些国家也把身份证称为“国民身份证”,许多国家身份证的登记内容都比较详细,有的达16项之多,诸如血型、指纹、眼睛头发皮肤的颜色都列为证件填写内容。我国的居民身份证登记的项目包括:姓名、性别、民族、出生日期、常住户口所在地住址、公民身份号码、本人相片、证件的有效期和签发机关。而且公民身份号码是每个公民唯一的、终身不变的身份代码,由公安机关按照公民身份号码国家标准编制。这些登记在身份证上的大量信息从法律的角度来说都是属于公民的隐私,在未经过公民同意,或未经过正当的,法定的程序是不能够泄露和提供的。《中华人民共和国居民身份证法》第六条明文规定:公安机关及其人民警察对因制作、发放、查验、扣押居民身份证而知悉的公民的个人信息,应当予以保密。笛卡儿曾经说过“我思故我在”,而在网络社会中“我私故我在”却显得更加重要。因为我们正生活在一个透明的社会里,社会中每个人所拥有的个人隐私正在消失。这也正是为什么许多国家搞电子政务却遇到公民质疑的原因。


??? 其次,此种赢利模式违反了现存的实体法律的规定。根据2003年6月28日颁布、自2004年1月1日起施行《中华人民共和国居民身份证法》第六条的规定:公安机关及其人民警察对因制作、发放、查验、扣押居民身份证而知悉的公民的个人信息,应当予以保密。第十九条第一款第五项规定:人民警察有下列行为之一的,根据情节轻重,依法给予行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任:(五)泄露因制作、发放、查验、扣押居民身份证而知悉的公民个人信息,侵害公民合法权益的。笔者从该网站提供的信息得知:网站数据库中所有公民的身份证信息都是从公安机关的户籍人口信息管理系统获得的,假如真的是这样,那么公安机关的此种授权行为就存在着违法的嫌疑。


???? 最后,此种赢利模式存在着欺诈的嫌疑。由于此种服务是一种增值服务,说明其目的是为了赢利,而该网站的数据库截至今年7月底,才有全国64个城市的3亿人口入库,预计要到2004年底,也才将有6亿人口入库,最终到2006年全国人口数据将全部陆续入库。那么当我注册并使用了该服务,却由于其数据库不能完全覆盖所有公民的身份信息,不能查询到相应的信息,那么我是否要支付这一次的查询费用?而且此网站作为赢利性的网站,那么按照法律的规定凡是经营性网站必须经过法定许可,并领取相应的ICP证,并应该在网站显著位置给予标示,否则就是违法经营的网站,但是此网站为什么没有按照规定办理?这些疑点都使得此网站的经营模式存在着欺诈的嫌疑。


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