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2005-05-31

 首发于狐闹闹的博客王朝  作者:赵福军


       故事的发生是这样的,在一个伸手不见黑夜的五指,小嗖风风地刮着,网络江湖异常的安静……我在天空之家写下你的名字,却被风带走了;我在沙滩网写下你的名字,结果被浪花带走了;于是我在BC波客的每一个角落写下了你的名字,我靠,我被网监带走了。


  闹闹在IT圈内摸爬滚打了大半生,搞过电脑、倒卖过碟片、作过牛X写手、捣制过BBS、骇过兔乖乖的“乖乖之家”,好歹也算是个有为青年,永远走在时代的前列,网络新潮是一个都不能少。这不正流行波客嘛,虽然闹闹并不懂也不愿意去搞懂什么是“新闻媒体3.0”、“知识经济2.0”、自媒体(we media)等大词,但是却很喜欢把自己的涂鸦之作尤其是“大话挨踢系列”发到托管在BC波客上的个人波客上,其中最令闹闹得意的是当年写就的“狐版遗情书”曾经令自己被N个比狐妞还要妞的MM追捧,如今一想起这件事,内心就激荡起无比的自豪感。


  这一夜,闹闹陪兔乖乖喝了两斤二锅头回来,乘着酒性,打开本本,顿时思绪如飞,只见口中念念有词,键盘上手指如飞,不一会工夫就码出了一篇题为:《论工商衙门你丫为什么敌不过无敌“霸王”》的挨踢评论。这篇评论评的主角是京城某工商衙门,由于县太爷这两天对“霸王排行榜”比较感冒,看到电信霸王名列榜首后,一时兴起,二拍脑袋就决定以自认为独立的第三方身份制定一份统一合同示范文本以供双方使用,从而引导电信业服务走向公平、公正,消除电信业中的霸王现象,降低在排行榜上的座次和名气。一时间拍手的、叫好的无数。


  然而闹闹却有自己的想法:工商衙门制定的合同示范文本充其量不过是个“示范性推荐文本”,没有任何的强制性,对于示范性推荐文本,当事人可以选择整体适用,也可以选择部分条款适用,更可以选择不适用,这是市场经济合同契约自由原则的根本精神。难道各行各业主管衙门所制定、推荐的文本还少吗?霸王会因为一个没有任何强制性的“示范性推荐文本”的出现而大大收敛甚至销声匿迹?市场交易双方中任何强势的一方只要稍微滥用一下其强势地位或资源,工商衙门所制定的“示范性推荐文本”的初衷与效果就会“烟消云散”。


  浏览完自己码完的东东,闹闹点上了一支大熊猫,猛吸两口,恩,还算满意,于是一个抗痴C、又一个抗痴V就把《论工商衙门你丫为什么敌不过无敌“霸王”》发到了自己的波客上,闹闹寻思着明早起来肯定会有不少“电击率” 和很多“挨踢砖头”,然后说不准工商衙门的县太爷还会亲自招他去讨教呢,正在云里、酒里、雾里、烟里的闹闹被一阵“嘀,嘀嘀”的声音惊的回过神来,一晃鼠标,靠,原来是猪哼哼那斯。


  “狐哥,又在背着狐妞泡妞啊?”猪哼哼打趣道。


  “你以为我天天跟你丫一样?我可是个有为青年呢,傍晚刚和兔乖乖出去喝了点小酒,怎么打你手机一直没人接?是不是又因为跟办公室的MM私下打电话超支被老婆给你‘停机’了?”


  “哎,别提了,什么事都瞒不过狐哥的‘法眼’啊!对了,最近又码什么好东东了,传过来给俺看看。”


  “算你丫走运,我刚码了一篇自认牛X的挨踢评论,已经传到我的BC波客上了,等会我把链接地址发给你。”


  闹闹立即登陆了BC波客,然而任凭找变了BC波客首页的每一个角落也没发现自己的《论工商衙门你丫为什么敌不过无敌“霸王”》评论,闹闹以为被别人删除了,进入自己的个人波客却发现评论还在,只是“电击率”仅仅为3(删)。闹闹明白了,原来是自己的文章被BC给屏蔽了。然而令闹闹想不通的是这种传说已久的“网络神功”为何打在了自己身上?


  情急之下,闹闹上了老美的MSN,找到BC波客的某个负责人询问,结果对方的回答更让闹闹吃惊:因为我们只能让一个BC波客在首页只显示一篇文章啊!


  “还有这个规矩?我****就传了一篇上去啊,说什么只能让一个BC波客在首页只显示一篇文章,你现在睁大你丫的眼睛给我去看看,首页有多少在我前面发文的人同时显示两篇或多篇文章的?要是一个没有,我闹闹立马把脑袋搞下来给你”闹闹真的急了,两眼睁的贼圆、贼大,恨不能立刻飞到电脑对方和对方FACE TO FACE的理论一番。


  然而对方保持了沉默,下线了……


  等了半天没见发来链接地址的猪哼哼这时打来电话:“狐哥,怎么了,是不是醉倒了?”


  “我快要给气死了,丫的骗人也不搞点技术含量,以为我真的是SB啊!……”闹闹气愤的诉说着。


  “狐哥,这你就不懂了吧,人家BC波客可能也怕惹上衙门的,所以就明哲保身把你的评论给屏蔽了吧”猪哼哼安慰道。


  “靠,我那玩意可不存在反意识形态和政治错误吧?BC波客的带头大哥不是号称从知识共享走向了思想共享吗?如果当年其因为别的媒体枪毙、封杀自己的稿件,阻止其思想和言论传播而开创BC波客当然值得人尊敬,而现在屡次在首页屏蔽一些异己的声音却只能显得其异常的卑鄙和可悲!照此发展,BC波客还是波客吗?”


  “对,国家宪法还保护偶门的言论自由呢,一个BC波客你丫凭啥屏蔽俺的文章?”,“狐哥,明天找BC波客理论去,不行就用你当年骇兔乖乖的“乖乖之家”的技术骇他一下,看他还敢不敢嚣张”


  “好,就这么定了,今晚先温习一下偶的骇客技术……”


  注:以上内容纯属虚构,并不针对任何网站,然而故事背后揭示的道理我想是任何一个网民都明白的……


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【搜狐IT评论】(文/赵福军)


    商场如战场,商业温情掩盖下的往往是冷漠与自私,IT业尤其是在利润日益缩水、竞争却日趋激烈的PC市场,更不乏各式各样的炒做与黑手。


  联想并购IBMPC的艰苦历程刚刚拿到了国际入场券,全球PC霸主戴尔就先后发动广告攻略与游说攻略,有趣的是这次被《第一财经日报》暴出的游说攻略染指了太多的意识形态因素,难道一块新的“商业铁幕”将要阻隔于新联想的征途之上?


  据报道,近日有戴尔美国员工在致原IBM的一位美国客户的信件中称,“现在客户们每买IBM的一美元的产品,都是直接支持和资助了中国政府。


  暂且不论公开私人邮件是否于法有据,也不论该员工的行为到底是职务行为还是个人行为,更不以民族主义思维来武断问题。该邮件至少说明一点:


  霸主永远都是最难当的,这是一条千古不易的准则。


  在全球PC市场中,戴尔市场占有率为16.8%、惠普为15%、IBM为5.6%,联想集团为2.2%。按道理说戴尔的矛头不应该是新联想,因为新联想合两家之力也才做第三把交椅,真正对其霸主地位产生威胁的应该是老二惠普。


  其实不然,在中国这块网民已经超过1亿,名列世界第二的市场上,戴尔是失败的,其离霸主的地位已相当的遥远,据Gartner发布的最新数据显示,戴尔在中国PC市场排名已由2003的第二位下降到去年的第四位,其份额已降低至7.2%,位居联想(25.1%)、方正(9.9%)、同方(7.8%)之后。


  由此也就不难理解戴尔为什么将矛头指向了新联想而非惠普,为什么会对新联想屡下黑手,欲除之而后快。其实几个月前Dell公司前CEO迈克尔?戴尔的低调访华以及随后的一些列变动都说明了新联想才是戴尔今后五年内最强悍的霸主挑战者。


  一方面Dell在本土的北卡罗纳州和内华达州积极建设自己的第四、第五工厂,巩固大后方,以此来对抗新联想要成为美国市场最大的电脑供应商的挑战;另一方面戴尔利用低调的中国之行,在“基地”厦门用巨额资本筹建了新工厂、充实了大本营之后,以退为进、柔中带钢、以低调换高调的粗略继续巩固中国市场、并积极深入和挺进联想在国内的“大别山”――上海,从而达到牵制新联想的目的。


  任何黑手仅仅是挑衅或者鸣笛宣战的楔子,而市场竞争最终的决胜力靠的还是实力、品牌、满足消费者需求的高性价比产品。


  国际PC市场角决的号角已经吹响,戴尔也看似蓄弩待发,然而笔者不禁想问:新联想你准备好了吗?



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2005-05-26

首发于天极网   作者:赵福军


    导读– 消费者的软弱有之,法律刚性的缺乏有之,司法救济的缺位有之,媒体与消协的疲软有之


  各行各业中所出现的霸王条款、格式合同,是消费者心中长久的痛,岁岁年年人不同,年年月月霸王依旧。


  接连的媒体暴光、消费者投宿、消协排名谴责、法律规治都似乎无法将“霸王形象”撼动丝毫。


  究其原因:消费者的软弱有之,法律刚性的缺乏有之,司法救济的缺位有之,媒体与消协的疲软有之,然更深层因素却是市场主体间难以避免的不平等博弈的必然结果。


  北京市工商局和市通信管理局开出新药方——以电信服务统一合同示范文本的形式引导电信业服务走向公平、公正,从而消除电信业中的霸王现象,然而谁又能保证这不再是一个美丽的“故事”?一个让消费者又喜又忧甚至又恨的楔子?


  在媒体、评论者大肆吹捧和赞扬的掌声中,有幸看到有人质疑工商行政管理部门的主体适格性,认为其够不上独立的第三方,难以保证以厉害无涉的独立身份凸显公正,并提出由热心公益的法律专家或专业律师协会来替代。


  其实不然


  无论由哪个所谓的第三方来制定,追求的都仅仅是一种程序上的正义,自古以来公平、正义不仅体现在程序上,更重要的是体现在实体上。


  第三方制定的合同示范文本充其量不过是个“示范性推荐文本”,没有任何的强制性,对于示范性推荐文本,当事人可以选择整体适用,也可以选择部分条款适用,更可以选择不适用,这是市场经济合同契约自由原则的根本精神。难道各行各业主管部门所制定、推荐的文本还少吗?霸王条款、格式合同会因为一个没有任何强制性的“示范性推荐文本”的出现而大大收敛甚至销声匿迹?



  当然不会


  市场交易双方中任何强势的一方只要稍微滥用一下其强势地位或资源,第三方所制定的“示范性推荐文本”的初衷与效果就会“烟消云散”。


  人生而自由,却无往不在枷锁之中!


  契约的自由,反而会导致一定程度上的不自由、不公平、不公正。这种悖论在还被西方国家称为“非(准)市场经济国家”的中国由为突出。


  市场经济本质上是法治经济,作为市场经济运做中附带产生的“垃圾”——霸王条款、格式合同也就必然要求依靠法治尤其是以合同法为核心的市场规治法的力量来铲除。


  当消费者的维权意识不再淡薄、维权行动不再软弱、刚性的法律不再缺乏、救济的司法不再缺位、媒体与消协不再疲软,弱势群体能够依靠自身的优势与强势方展开全方位的充分博弈的时候,霸王现象还会长久吗?


  仅靠第三方?还是省省吧!


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闹闹最近网恋了,对象是西单那个边卖大葱边玩波客的大婶家里最牛X的狐妞。听人说,热恋中的女人是失去理智的女人,这不都凌晨三点了,闹闹被狐妞一个接一个的“情色短信”骚扰的只好起来陪她上网聊天。


    眼皮上下直打架的闹闹一登陆“秋Q”,就发现牛哄哄上传的自制牛头闪个不停,“靠,这丫感情也在背着忠厚老实的哄哄妞跟网上MM调情?”闹闹心里嘀咕着。


   “闹闹,我****怎么这么倒霉,好容易在死了N个牛细胞的代价下写一篇自认为客观、真实、有牛性的评论,却被别人骂是托、傻枪、枪手,你说这是人说的话吗?”可以想象,牛哄哄说此话时一定是哭丧个脸,一副全世界网民都欠他的德行。


   “谁敢对你牛哄哄挑衅啊?好歹你也是圈内人公认的IT有为青年啊!”,“到底什么文章惹了众怒,发来让我这狐国第一闹瞧瞧”。


    文章题目:病态的宣传,竞争的异化
 
    核心内容:以古狗封杀号称最NB的personal site “GOOD one two three”、摆渡枪毙不交保护费的菜鸟为楔,直捅it业界炒作之把柄,痛陈并揭露炒作之种种嘴脸……


    最终结论:炒作不是生产力,即使是也是毁灭性生产力,既是宣传的异化——病态的宣传,也是竞争的异化。


    牛哄哄以及其精练的语言概括了自己的观点发给了闹闹。


    “炒作就是生产力啊”,闹闹看后的第一反映,随后继续发表狐论:“你知道炒作是什么吗?炒作可是门大学问,是一种新的营销推广方式,是继广告、窄告之后的最有力的包装风格,是成名、成功最‘弓虽’的捷径呢,看看成功的企业哪个没搞过炒作,否则成立那么多的公关部门白吃饭啊?”


    “知道什么是BT不?当别人都BT,而你不BT的时候,你才是真正的BT,当别人都炒作,而你不炒作的时候,你就是真正的SB,吴思称这为‘潜水规则’,这个你老牛应该比我更明白吧?”


    “没事的,被人骂是好事,被骂也是一种炒作,这叫‘自我炒作’,骂你的人越多,知道你的人也就越多,你的名气也就越大,你今后获得利益的可能性和机会就会越多,自我成名嘛,你应该感到高兴才对啊!你没看到三起二摇、爸爸死吧都是越被骂越性奋吗?还有那个李羊大(木子美)不也被人骂后才成了知名波客、国际评委、方东子手下得力干将的吗?”


    “为了闹闹与狐妞的将来,赶明个闹闹我也搞个话题来炒炒自己”……
   
    “STOP,这是什么歪瓜裂枣理论啊?你嫌我老牛还不够气啊?”,“不和你丫说了,气杀老牛也,气杀老牛也,我闪”感情哄哄牛真的生气了,刚才还在闪个不停的牛头“秋Q”一下子就变黑了。
 
    看来明天要自备二斤烤羊肉一瓶二锅头去给哄哄牛赔罪了,闹闹寻思着。


    “死闹闹,在搞什么东东呢?怎么一直不理人家啊?”狐妞半撒娇,半生气的质问到。


    “我在钻研什么是网络时代的性(新)生产力呢”,“别打扰我,这可是为了我和你将来幸福生活的头等大事”闹闹在电脑这边狐笑着。


    ……


    天快亮的时候,闹闹呼呼的睡去,嘴边挂着甜甜的笑。此间闹闹做了个梦,梦见自己成了炒作大王,靠炒作既成了名也赚了大把的USD,最终开着大奔把狐妞娶回了家。


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2005-05-25

【搜狐IT评论】 作者:赵福军


     今个是公元2005年5月26日,对MSN来说是个好日子,忽悠了半个月的MSN中国今日正式开始出招,准备大干一场了。


  无论业界如何评说,MSN的打法和招式都是值得揣摩和思考的。


  与其它海外巨头如雅虎、EBAY所不同的是,MSN这次本土化的更加迅速和彻底,更加的具有适应性与攻击力。


  首先,一改独来独往的姿态,背躬于上海,和上联共同成立合资公司,以改变其国际垄断巨恶的不良形象,同时也满足了国内互联网政策的需要;


  其次,推行综合性、纵深式门户发展战略,以彼之道还施彼身。一方面选择了包括猫扑、淘宝网、联众游戏、赛迪数码、指云时代、人来车网和灵通世界等七家本土细分类网络公司作为合作伙伴,共建频道,赚取大笔合作费用事小,关键是可以实现7+1>8的战略预想,在本土化的前提下实现真正意义的强强合作;另一方面国内细分门户割据已经逐渐形成,占领了它们也就等于占领了中国的互联网门户,这正所谓以彼之道(细分门户)还施彼身(传统门户),从而实现自己的 MSN门户构想;


  最后,无论怎么搞,拿手活不能丢,自己专业什么就专注什么,HOTMAIL油箱、IM MSN Messenger、BLOG MSN Spaces是今后MSN中国自主操练并用以攻城夺寨的嫡系。


  与国内传统门户不同的是,MSN中国虽然好象什么都做,好象很综合,其实是有虚有实,拿手的就实,不拿手的就虚,该拉拢就拉拢,该独食的就独食,可谓是游刃有余。


  例如MSN虽然看似染指社区、拍卖、无线增值、汽车资讯、交友、游戏、数码、搜索、BLOG、油箱、IM等多项目领域,实则是以网络OEM方式通过国内网络公司的力量来壮大自我,既亲和了本土公司,收了人心,又赚了不菲的资金与实力。


  姜还是老的辣,最聪明不过比尔。


  这不由的让笔者想起了武术中的迷踪拳,感情MSN也是个“网”林高手?


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2005-05-24

首发于天极网    作者:赵福军


  网络世界虽然虚拟但并非虚幻,同样需要规则的治理,网络的虚拟性、匿名性、传播的即时性、跨国性使得网络盗版、侵犯知识产权行为层出不穷,网络知识产权保护已经刻不容缓。


  2001年十月修改的著作权法,明确将“信息网络传播权”加入著作权人权利范围,即著作权人有权“以有线或者无线方式向公众提供作品,使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利”。同时在该法第五十八条作出授权:计算机软件、信息网络传播权的保护办法由国务院另行规定。


  随后国家版权局和信息产业部先后联合发布的“信息网络环境下的著作权(行政)管理办法”(征求意见稿)、“信息网络传播权行政保护办法”(草案),这一切都为《互联网著作权行政保护办法》最终的出炉与颁布奠定了基础。


  2005年4月30,国家版权局局长石宗源和信息产业部部长王旭东签发了《互联网著作权行政保护办法》,并将于5月30日起实施。


  总体而言,《互联网著作权行政保护办法》是试图将著作权法中权利人享有信息网络权保护在互联网这一传播媒介中的具体化。主要涉及以下六个方面的内容:


  一、适用范围


  《办法》仅仅对“根据互联网内容提供者的指令,通过互联网自动提供作品、录音录象制品等内容的上载、存储、链接或搜索等功能,且对存储或传输的内容不进行任何编辑、修改或选择的行为”进行调整,而将直接提供互联网内容的行为排除在外。此外表演者、录音录像制作者等与著作权有关的权利人通过互联网向公众传播其表演或者录音录像制品的权利的行政保护也适用本办法。


  二、管辖原则


  各级著作权行政管理部门对侵犯互联网信息服务活动中的信息网络传播权的行为实施行政处罚,国务院信息产业主管部门和各省、自治区、直辖市电信管理机构依法配合相关工作。侵权行为实施地的著作权行政管理部门为具体侵权行为的管辖机关,侵权行为实施地包括提供本办法第二条所列的互联网信息服务活动的服务器等设备所在地。


  三、互联网信息服务提供者担责与免则原则


  互联网信息服务提供者只有在明知互联网内容提供者通过互联网实施侵犯他人著作权的行为,或者虽不明知,但接到著作权人的通知后未采取移除相关内容,同时损害公共利益的情况下,才承担行政法律责任。没有证据表明互联网信息服务提供者明知侵权事实存在的,或者互联网信息服务提供者接到著作权人通知后,采取措施移除相关内容的,不承担行政法律责任。


  四、通知和反通知制度


  《办法》首创了通知和反通知制度,以期协调著作权人与互联网内容提供者之间的利益平衡。著作权人发现互联网传播的内容侵犯其著作权,在向互联网信息服务提供者发出通知后,互联网信息服务提供者应当立即采取措施移除相关内容。在互联网信息服务提供者采取措施移除后,互联网内容提供者可以向互联网信息服务提供者和著作权人一并发出说明被移除内容不侵犯著作权的反通知。反通知发出后,互联网信息服务提供者即可恢复被移除的内容,且对该恢复行为不承担行政法律责任。


  五、互联网信息服务提供者、接入服务提供者的协助义务


  《办法》规定互联网信息服务提供者收到著作权人的通知后,应当记录提供的信息内容及其发布的时间、互联网地址或者域名。互联网接入服务提供者应当记录互联网内容提供者的接入时间、用户帐号、互联网地址或者域名、主叫电话号码等信息。以上信息应保存60日,并备便于著作权行政管理部门查询。


  六、处罚规则


  对违规的互联网信息服务提供者的处罚额度分为两种:(一)没收违法所得;(二)处以非法经营额3倍以下的罚款;非法经营额难以计算的,可以处10万元以下的罚款。对于那些经著作权管理部门依法认定专门从事盗版活动,或有其他严重情节的互联网信息服务提供者,将由国务院信息产业主管部门或者省、自治区、直辖市电信管理机构依据相关法律、行政法规的规定处理。


  《办法》的及时出台无疑为行政执法、打击网络侵权、维护网络世界中的知识产权秩序带来了希望,但是该规章的缺陷与不足也是显而易见的,具体表现在以下几个方面:


  首先,立法技术有待提高,《办法》名称与调整范围、相关内容有不周延性。制定规则本身应当遵循相应的程序与技巧,以便实现实体与程序的正义。然而综观《互联网著作权行政保护办法》全文,主题都是围绕互联网信息网络传播权的行政保护,并未涉及互联网著作权的其它权利保护,例如署名权、修改权、发表权、保护作品完整权等。以“互联网著作权行政保护办法”为题就明显的泛于规则内容本身,因此应该改为“互联网信息网络传播权行政保护办法”,既符合著作权第五十八条的授权规定,又达到了题文一致,相互周延。


  其次,规则的层级性、效力太低,保护力度明显不够。我们国家是大陆法系国家,相关的成文法规在制定程序与效力上具有严格的层级性。一般而言,宪法、法律、行政法规、部委规章等的效力依次逐渐降低,并且后者不能与前者相互抵触。《互联网著作权行政保护办法》是由国家版权局和信息产业部联合颁布的,很明显是属于部委规章的范围,无论从层级性还是从效力性上都比较低。部门规章一般只涉及行政机关的行事规则和行政保护的内容和范围,而不关心私人之间的民事利益如何分配。同时根据《行政诉讼法》第五十二、五十三条的规定,行政规章没有直接的裁判效力,不能作为法院判决行政案件的法律依据,而只能作为法官的“参照”对象,只能作为授予相关行政机关进行行政执法的效力。在当事人的信息网络传播权遭受侵犯的时候要想寻求相应的司法救济,现今情况下就只能依据2004年1月7日起实行的《最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》来主张权益。这一切都决定了仅靠《办法》本身还不足以彻底实现维护著作权人信息网络传播权益的目的。


  复次,适用范围规定存在不合理性。《办法》规定只对“根据互联网内容提供者的指令,通过互联网自动提供作品、录音录象制品等内容的上载、存储、链接或搜索等功能,且对存储或传输的内容不进行任何编辑、修改或选择的行为”提供调整。也就是说,网络服务提供者对于侵权内容没有进行任何控制。一旦主动做出任何细微的编辑、修改或选择,则不再适用这个《办法》。我们不得不得出结论,这样的适用范围完全是一种避重就轻的规定,一方面不合理的将范围扩大到链接、搜索这样的相对“无辜”的服务,(在美国的类似案例判决当中,就有法官指出,过于苛刻的责任可能使搜索引擎经营者、乃至大多数网络经营者不堪重负,从而扼杀网络的活力,失去其本来面目)另一方面不合理的将范围缩小到未经网络服务提供者“编辑、修改或选择”的行为。举例而言,如果一个网站未经作者同意擅自将该作者的文章登载在自己的网站上,那么这个网站不会根据这个《办法》受到行政处罚;但是如果某个网民把着额文章下载后,再上传到另外一个网站或论坛上,那么虽然后一个网站或论坛没有对这个内容的上载做出任何的编辑、修改或选择,但仍可能要承担责任;如果该网站或网站主动对上载的文章进行一丁点的修改,则又进入了《办法》规治之外了。


  最后,通知和反通知制度也存在值得商榷的地方。一方面赋予网络服务提供者频繁的判断“著作权权属证明”、“侵犯著作权的相关证据”、“被移除内容的合法性证明”是否成立的义务,可能反而使其惹上不断的纠纷。毕竟对证据、权属证明、合法性的判定是专属于法院法官的权力,需要专业的法律知识与技巧才可能做到。网络服务提供者既不是法官,也可能对相关法律知识与技巧不很娴熟,如何能够保证一定就能作出客观、合法的判断?另一方面,当网络用户提交了相应的反通知之后,网络服务提供者“即可”恢复相关内容,并不是“必须”恢复,网络服务提供者很可能是选择不恢复,因为这样成本和风险更小,这样反而不利于保护网络用户的利益。而美国数字千年版权法为了保护网络用户的利益就明确把恢复内容规定为网络服务提供者的义务,这一点值得借鉴。


  以上论述表明,《办法》无论是从立法技巧、适用范围、具体的制度本身、还是从规则的层级性或效力性上都存在不足,笔者更愿意将其看做是互联网著作权保护过程中的一个尝试与过渡。


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首发于博客中国  作者: 赵福军
 
沪科案终审完毕了,最终以“土狼”著称的华为的胜利而告终。几家欢乐几家愁,刘宁、秦学军、王志骏三人将在监狱中度过他们本应该成就辉煌事业的两年或三年。


记得当时在南山区人民法院作出一审判决之后,有不少文章斥责华为“冷血”,甚至社会“冷血”,熟不知商场如战场,对对手的“热血”就等于对自己“冷血”,大部分人会选择“冷血一致对外”,当然不排除个别少数中的例外。


此案对国内IT科技业界的影响和警钟效力应该说是空前的,它至少说明以下几个问题:


首先,市场经济是法治经济,IT高科技业界更需要知法、懂法。刘宁等人都是曾与前公司华为签有《员工聘用协议书》和《员工保密合同书》的,而且在离职后还签定了《离职员工承诺书》,承诺保守相关的商业秘密,以及履行相关的竞业禁止义务。合同就是当事人之间的法律,无论是从诚信的角度还是从法制的角度而言,都应该严格遵守。不把法律当回事,法律也不会买你的帐:管你是硕士还是高级工程师,该抓、该罚一样都少不了。


其次,知识产权保护不应局限于对外,更多时应表现在对内方面。当微软诉亚都、思科诉华为、英特尔诉东进案被暴光、披露的时候,更多激起的是一种民族意识,一种对垄断的厌恶,一种对外企挥舞知识产权大棒的反感。其实在法律意义与教育意义上华为诉沪科案更应引起国内IT科技从业者的警觉,要时刻谨记:知识产权法律对任何人都是一致对待的,不论你是国内企业还是国外企业。


最后,法律不单只是威严、惩罚,更多的情况下是一种规则约束,一种利益平衡与博弈。善用之,它可能成为一种商业策略、一种通向成功的捷径;无视之、违反之则可能成为竞争对手的囊中物与牺牲品。


伟大的美国实用主义法学奠基人霍姆斯曾将法律比拟为自己的情人,并以万分尊敬的句子说到:当我思考法律时,如同我们在审判庭和市场里所熟悉的她一样,她于我就好象一位坐在路旁的妇人,在她遮掩脸面的兜帽之下,每个人将从她的表情中看到他应得的奖惩或者需要。胆怯和遭受重压的人们将从她佑护的笑容里获得勇气。坚定地维护自己权利的当事人会看到她用其严厉和有识别力的眼睛保持公正。那些公然违抗她神圣的命令,试图逃避她惩罚的恶人会发现无所遁形,在她的兜帽之下将看到一副不可变更的判定其死亡的脸孔。


也不需要IT科技业界从业者象霍姆斯那样虔诚的把法律当作自己的情人,为了自己,也为了他人,只要把法律当回事就够了。


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首发于《网吧经营》 作者:赵福军


    网络游戏的全球风靡不但创造了一个个富豪神话,同时也提出了一种全新的高科技体育运动——电子竞技(Electronic Sports)。也许老一些的网民或游戏玩家还依旧怀念96年第一次接触《星际争霸》时所带来的兴奋,依旧为2001年《反恐精英》所带来的快感而疯狂,依旧为WCG带来的紧张中的精彩、激烈竞技中的美而震撼,依旧为ESWC、WCG、CEG、CIG、GOC、CBI、CGA赛场上国内参赛选手能够获得名次而感到喜悦。而这一切都表征和预示着一个新朝阳产业的出现、一个新经济链的形成、一种新网络生活方式的诞生。


    国家体育总局将电子竞技定义为:利用高科技软硬件设备作为运动器械进行的、人与人之间的智力对抗运动。通过运动,可以锻炼和提高参与者的思维能力、反应能力、心眼四肢协调能力和意志力,培养团队精神。通俗来说就是竞技类电子游戏的选手对战。电子竞技运动会已初定的比赛项目,不但有象棋、围棋、桥牌、俄罗斯方块、升级、斗地主、麻将等国标休闲类游戏,还有玩家们最喜欢的星际争霸、FIFA足球、NBA篮球、三角洲特种部队、反恐精英激烈对抗等。


    电子竞技的兴起并非偶然。它是软件业、娱乐业、传媒业、网络游戏业、电信业、IT业务、互联网业发展到一定阶段,和体育文化产业的一次大胆联姻与融合。电子竞技对相关产业的带动效应,已成为新经济下产业融合的一个鲜明范例。


    电子竞技作为一个朝阳产业,其发展势头在韩国表现的由为突出。在韩国,电子竞技与围棋、足球并称三大体育国技,韩国总统就是世界电子竞技大赛(WCG)的名誉主席。电子竞技世界杯(ESWC)在韩国大型的球迷广场举办时,通常观众能达到几万人。电子竞技相关产业链的价值已经超过了汽车业,成为国家支柱产业之一。


    据调查目前韩国国内共有518家游戏开发公司与发行商,1250家电脑游戏间与网络咖啡屋,其网络游戏增长率达88.64%;PC游戏增长率达 12.02%;而手机无线游戏增长率则高达63.12%。在国内电子竞技已经成为年产值相当于40亿人民币(包括电信业和网吧业的相关收入)的成熟产业,并同时带动网络设备、IT设备等多个领域的发展。在国内除了全球最高等级的赛事三星杯全球电子竞技大赛(WCG)外,各种大大小小的竞技比赛多如牛毛,而且奖金丰厚。据韩国职业游戏协会的一份问卷调查结果显示,目前在韩国,职业玩家的平均年薪在1500万韩元左右(1元人民币合155韩元)。在韩国仅仅依靠200多名专业玩家就可以带动带动3亿美元出口规模的消费群体,养活1496家游戏制作企业、46882家网吧及其他娱乐场所、10家游戏大学及研究院、6家有线电视和卫星广播专业游戏频道等周边产业群体。


    电子竞技在韩国的繁荣和其国内企业与政府对电子竞技的大力支持是分不开的,当韩国人携家带口痴迷于精彩的赛事时,主办方、投资者、赞助商、媒体、运动员在赛场内外实现了良好的互动和结合。三星、LG等电子企业争相斥巨资赞助比赛以宣传产品和品牌,比赛现场外面总有十几家餐饮、娱乐企业蜂拥而至。除此之外,韩国电视台还常年开设电子竞技频道。获胜的电子竞技高手们大多被高薪聘请为企业的品牌代言人,商业价值远远高于其百万年薪。可以说如果没有 Ongamenet和MBC等国内大型游戏电视台的组织和报道、没有Intel,AMD、Samsung,KT等厂商的资金赞助,韩国的电子竞技不可能这么火,其职业化不可能这么高,其奖金不可能这么丰厚,其玩家地位不能那么受尊重。


    2003年11月28日是值得国内游戏业界和电子竞技业界纪念的日子,从这一天起,网络游戏将不再被人们妖魔化为电子鸦片和电子海洛因,因为从游戏中诞生出来的电子竞技从这一天起取得了合法的存在地位,被国家体育总局列为第99个正式体育运动项目。随之过去的2004年,被业界称赞为“中国电子竞技元年”,ES吸引了大批的淘金者,其中包括游戏开发商、游戏运营商、IT厂商、媒体、职业玩家、网吧业、电信业、娱乐业等,而且这一势头在到来的2005有增无减,还在继续。


    由于国内网民总数已经接近一亿,其中游戏网民超过4000万,而电子竞技玩家总数也已超过3000万。再加之国内的玩家年龄普遍在16岁~35岁,他们是活跃、时尚理念的倡导群体,大部分都是时尚类、IT产品类、日用消耗品类的直接消费者,消费能力强,发展潜力大,文化价值认同相似。这一切使得中国成为全球最大的电子竞技潜在市场。WCG、ESWC先后进入国门,CPL也开始试图进入内地,而各地不同范围、不同背景、不同层次层次、不同目标定位的赛事也如雨后春笋,蜂拥而至。据估计,2003年全国性电子竞技比赛的数量接近20个,其中较有影响的赛事有电脑商情报集团发起的CBI全国游戏大赛、世模科技的 CCG中国电子运动会、浩方的CGA中国电子竞技联盟,这三项比赛均为全国性、多项目赛事,此外,由游戏运营商、经销商、电信企业甚至网吧发起的大量地区性的单项比赛已经是数不胜数。


    在这场淘金热中,游戏厂商也不甘示弱,纷纷强占制高点。在对战类电子竞技上,上海浩方迅速在对战平台上推出自己的VIP增值收费项目,并宣称已拥有 1300万对战类的注册用户;联众也随即宣布自己的会员用户数量已达到1.2亿;更引人注目的还是光通,它在北京CHINAJOY展会上联合CCTV-5 推出了首届“光通杯”FIFA 2003国际争霸赛,让外界充分感受到了其入主电子竞技领域的决心。而以电信、网通为代表的电信运营商也纷纷为电子竞技架设服务器、租用机房、接通宽带,赚了个盆满钵满。然而最令人高兴的是电子竞技在国内逐渐被社会所接受,并开始走向流行,本土的竞技玩家群体,甚至是职业玩家群体也正在逐渐的走向成熟。例如2001年WCG中国赛区预选赛的观众就已超过10万人次;而2002年WCG在中国大陆进行地区选拔赛时,其官方网站短时间内访问量就超过了1000 万人次。连CCTV5也开设了《电子竞技》的固定栏目,旅游卫视的《游戏东西》也开始积极报道各个战队的状况;可口可乐也开始和九城共同合作推广暴雪公司的《磨兽世界》。


    由于经济的落后,网络数字鸿沟无所不在。现阶段个人PC对国内大多数尤其是广大的农村家庭来说还是渴望不可及的奢侈物。但全球信息时代的步伐却在一天天的加快,如何应对?无疑,网吧作为几乎零成本进入的网络服务提供终端正是缓解和解决网民对网络的巨大冲动、需求与经济落后之间的矛盾的有利途径。网吧宽敞的环境、社群性的游戏氛围、高档的机器配置也为群体性电子竞技创造了天然场所。据了解,在全球电子竞技玩家中,有60%~70%的玩家的主要电子竞技游戏时间是在网吧,而在网吧玩电子竞技类游戏的比重也占到了整个网吧上网人群的30%~40%。


    网吧承办电子竞技比赛,一方面可以与电子竞技团体和游戏联盟建立长期稳定的主顾关系,提高顾客忠诚度,同时可以借助精彩的竞技表演吸引大量的周边游戏迷,提高上座率,从而增加网吧收入,另一方面电子竞技对网吧内电脑显卡、声卡、硬盘、鼠标等配置的要求非常高,无形中也推动了网吧内电脑的更新换代。


    然而更重要的是电子竞技的目标市场是15岁到35岁的年轻人,作为一种新的宣传手段,电子竞技对于网吧所起到的推广和宣传作用是无法比拟的,正如巅峰竞技科技有限公司总经理徐钟所言说的:巅峰竞技将全面整合电竞行业中的优势资源,将全新的电子竞技社区服务理念及运营模式与网吧连锁机构的行业资源相结合,让 GAMERCLUB电子竞技社区为网吧的经营带来巨大经济效益,同时,通过社区规范化的服务模式来推进国内电子竞技产业的发展,与网吧连锁企业一起,开创中国电子竞技行业全新的服务局面,让积极、健康、向上的竞技娱乐环境,成为网吧经营当中一道最靓丽的风景。


    财富的大门已经打开,ES时代呼唤网吧业跟进!



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首发于《天下网吧》  作者:赵福军


    引言:市场经济中政府的力量只能作为一种辅助的补充,只能作为市场失灵情况下的一种替代,因为政府也会失灵,谁也不能保证国家这支看得见的手一定会比亚当 ·斯密那支看不见的手理性或正义。也正因为如此各国在市场准入或行政审批中的程序都在尽量的简化,尽量的从实质意义上的严格审批向形式意义上的核准过渡。然而如今的网吧业审批却无法踏上这列快速列车,正在走着另外一条道路。


    根据2002年《互联网上网服务营业场所管理条例》,县级以上人民政府文化行政部门负责互联网上网服务营业场所经营单位的设立审批,并负责对依法设立的互联网上网服务营业场所经营单位经营活动的监督管理;国家对互联网上网服务营业场所经营单位的经营活动实行许可制度。未经许可,任何组织和个人不得设立互联网上网服务营业场所,不得从事互联网上网服务经营活动。是一种实质意义上的严格审批制度。


    然而随着2004年全国开始网吧专项整治运动,国务院办公厅转发了《关于开展网吧等互联网上网服务营业场所专项整治意见的通知》,规定从专项整治之日起,暂停审批新的网吧等互联网上网服务营业场所。整顿期间截止到八月底。2004年10月18日工商总局、文化部等九部委又联合发布了《关于进一步深化网吧专项整治工作的意见》,明确规定将继续深入开展网吧专项整治行动,并将网吧专项整治工作延长到今年12月31日。如今05年都过去了5月有余,政府对于整顿是否告一段落、审批是否已经可以解冻等问题都没有一个明确的答案。


    应该说政府暂停审批一方面是为了对现存的全国网吧有一个整体的把握,并对违规的网吧给予治理,以期为以后进入的网吧提供一个良好的产业环境;另一方面是通过暂停审批也是出于国内黑网吧泛滥,各地无序的审批只会造就更多的黑网吧,使网吧业市场更加混乱。从本意上是可以理解的,但对于各行各业中存在的违规行为进行常规性的、制度性的治理整顿才是设立相应的执法机关的原有之意,运动式的、为了整治而停止审批并没有一个明确解冻期限的做法却违背了执法机关设立的初衷,至于一而再,再而三的持续整治更是不正常的,有违常理的,是一种不能善始善终的表现。


    持续一年多的暂停审批制度至少存在以下几个方面的弊端:
 
    一、与国际潮流不符,违反了市场经济的基本规则。市场经济中市场调节和资源配置永远都应该居于主导地位,政府的力量只能作为一种辅助的补充,只能作为市场失灵情况下的一种替代,因为政府也会失灵,谁也不能保证国家这支看得见的手一定会比亚当·斯密那支看不见的手理性或正义。也正因为如此各国在市场准入或行政审批中的程序都在尽量的简化,尽量的从实质意义上的严格审批向形式意义上的核准过渡。最近国家发改委对于手机牌摘照制度由严格的审批转变为形式核准就是一大例证。


    二、无期限的停止审批可能产生行政设租、寻租甚至腐败的恶果。行政法治要求行政执法人员能够理性执法,然而任何人,包括国家公务人员都是符合理性经济人的假设,都可能利用各种资源为自己谋利,使自己的利益达到最大化。通过媒体的报道,我们不乏可以了解到各地的网吧管理机关在已经暂停审批的大环境下,照样可以名目张胆的为一些网吧设立放行?各地相继涌现出许多有钱有势,有靠山的黑网吧。这些管理者正是利用了暂停审批这张合法的令牌,进行设租、寻租,从而达到满足欲望的目的。


    三、可能导致大量逼良为娼型黑网吧产生。根据调查和总结,笔者曾将国内现存的黑网吧概括为五种类型,分别是逼良为娼型黑网吧、贪得无厌型黑网吧、有权有势的黑网吧、合法型黑网吧、公益型黑网吧。逼良为娼型黑网吧产生的主要原因是高昂的进入成本和制度成本使得大量的业主穷尽其力也不能达到条件,(例如各地为了响应网吧整治的政治口号,纷纷宣布停止新网吧审批,使得大量已经购置了软硬件配置的业主在申请合法证照的途中夭折)当面对已经投入大量沉没成本却不能通过合法的、正当的经营途径回收时,理性的,经济的业主大都会或多或少的进行投机,比如违反或者规避既定的法规,通过行贿寻求部门的保护,由此就产生了一大批的逼良为娼型的黑网吧。这些网吧从业者并非不想名正言顺的以合法的身份进行经营,而是政策、制度没有给他们机会,正如一位黑网吧业主所言说的:“也不是说我不想‘转正’,其实我一直在想改变‘身份’,但一直没机会,要是真的有指标下来了,我一定要尽力去争取。当然,如果成为合格网吧了,我肯定会做好管理,毕竟谁也不想背上骂名。”因此可以说这些网吧之所以会成为黑网吧,原因并不仅仅出于自身,社会、国家、立法、执法机关都应该负有一定的责任。


    两会期间政协委员李未明一纸“降低网吧准入门槛,从而漂白黑网吧”的提案,从某种意义上来说,也有催促相关部门对网吧审批早日解冻的期寄。应该说针对针对逼良为娼型黑网吧,降低门槛,进行收编、漂白是完全必要、可行的。


   近日喜闻国家文化部门决定开始解除不准批准新网吧的禁令。福建泉州市文化部门也已经决定在今年开放对《网络文化经营许可证》的审批,届时估计将有开放经营 400家新网吧的指标。希望这次解冻能够一改网吧业以往的严格审批,走形式核准之路,为网吧业的再次繁荣奠定基础。


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  首发于《网吧经营》  作者:赵福军


    网吧在中国从无到有,从小到大,从单体到连锁,从繁荣到暂时的衰败是有其原因的。


    其之所以能够从无到有,从小到大,并走向繁荣是因为它是个新事物,是网络启蒙和普及的天然场所,社会需要它存在并逐渐扩张;


    其之所以会从单体走向连锁,从繁荣走向暂时的衰败同样也是因为它是个新事物,政府、社会不想让它变得无序,希望它能够在理性的发展轨道上实现自身业态的壮大。


    而之所以政府、社会这只看得见的手需要在网吧业的某些领域中替代那只看不到的手是因为网吧行业存在着过多的投机、过多的无序、过多的隐患、过多的黑暗、过多的……


    经历整顿、透过媒体的偏见、拨开妖魔化的浮云,现今的网吧行业至少存在以下四个方面的困境。继续还是退出?生存还是死亡?都无法跳过这些困境。


                            法律困境


  考察一个产业是否成熟,除了看其是否有圆满成熟的产业链、稳定的利润来源外,另外一个很重要的方面就是看其是否具有一个稳定的法律环境。


    网吧业的管理法规要层级性没层级性,要水平没水平,剩下的仅仅是部门间争权夺利的残渣、政治口号的宣言。


    实行不到两年的《互联网上网服务营业场所管理办法》仅仅因为一个北京“蓝急速网吧纵火事件”就被修改为《互联网上网服务营业场所管理条例》;


    仅仅为了响应一些所谓的民愤和口号,就相继出台整治策略,《国务院办公厅转发文化部等部门关于开展网吧等互联网上网服务营业场所专项整治意见的通知》、《关于进一步深化网吧专项整治工作的意见》……等整治大棒轮番砸向网吧;


    仅仅因为单体网吧数量众多,不便管理,存在“小、差、乱、脏”的特点就颁布《关于加强互联网上网服务营业场所连锁经营管理的通知》,却不思考是否具有连锁的基础;


    法律制定出来是为网吧服务的,不是为了管理网吧,压制网吧而存在的;法律要的是稳定而不是朝令夕改;法律贵在执行而非用来做花瓶;网吧要的是良法而非违背市场经济、违背理性精神的恶法……


                        政策困境


    政策跟法律相比最大的特点就是变化快,管理部门一拍脑袋昨天实行好好的政策,今天就变样了。不是我不明白,实在是因为政策变化太快!
  
    昨天网吧还照常审批呢,今天就停止了;
 
    昨天网吧还是四个婆婆,今天就成了一打;


    昨天网吧还对未成年开放呢,今天就要说不了;


    昨天网吧纳税还是一视同仁、单体连锁无区别呢,今天就听说要从税收上促连锁逼单体了;


    昨天网吧还是个证照齐全的合法网吧,今天就成黑店了;


    昨天还是要想发开网吧,今天就成了要自杀,开网吧了;


    昨天还是暴利行业,N多人削尖了头都想往里面钻,今天就成了微利行业,贴钱都每人敢投资;


    昨天还在促网吧,今天就整顿了;
 
    昨天还说整顿到8月,今天就说要到年底了……


                        赢利困境
 
    对于任何市场主体来说,赢利是最终目的,别的一切都是手段。除了利润,一切都是假的。每个商人恨不得把这句话写到自己的脸上。然而网吧行业现在却是整体的微利甚至亏损。


    是什么吞噬了网吧利润?同行残酷的价格战算一个、政策限制消费主体算一个、资本规模的障碍算一个、宽带的普及算一个……


    然而这些都是次要的,最重要的是网吧业依旧还是在走传统靠收取少量上网费糊口的老路,没有探索和创新出一套新的赢利模式。不在创新中生存就在自闭中死亡!


    虽然连锁算是一条求新之路,可惜其理念的普及还有待时日。


                        社会困境
 
    社会是什么?社会是由人组成的,不被社会接受的东西能存在的好吗?当然不能,光吐沫就可以淹死你。俗话说的好,众口铄金,击毁销骨。而如今网吧的社会地位如有过之而无不及。


    家长一旦找不到孩子了,是网吧的错;孩子成绩下降了,是网吧的错;孩子会见网友了,是网吧的错;孩子学会游戏了,是网吧的错……


    老师一旦管教不了学生,是网吧的错;学生网恋了,是网吧的错;学生犯罪了,是网吧的错;教育失败了,是网吧的错……


    社会一旦发生凶杀搏斗,是网吧的错;发生游戏赌博,是网吧的错;发生色情泛滥,是网吧的错;发生黑客犯罪,是网吧的错……


    不知道“XX事情,多亏了网吧啊”,“要没有网吧,我就不可能XX”的话语还要等多少个鸡年!


    没有困境的行业是不存在的,安逸的行业也是危险的,无竞争的行业更是枯燥的,然而像网吧这样困境重重的行业却是少见的,要知道困境可以促成一个行业的成熟,困境也可能扼杀一个行业!但愿网吧不是被下手的对象。


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