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2005-05-10

出处:天极网  作者:赵福军


    导读–双方都应该以到法院起诉的方式,让公正的法律还自己一个清白 
 
  百度攻击8848你信吗?


  百度会冒触犯刑律的风险攻击8848以血“my search”之恨?


  不管你信不信,百度攻击8848的消息一夜间在坊里坊外传的是一塌糊涂!


  稍微浏览新闻,你会发现:声明不断、辩解不断、回应不断。这都是些什么事啊,国内的网络公司除了相互炒做,还有什么创意?就不能搞点有技术含量的?


  8848声称自己的网站在1月21日到22日之间的28小时内,受到了来自中文搜索引擎百度的DDOS式攻击,并且已经向公安部门报案。而百度则声明目前未接到来自任何网站的有关受攻击的投诉,也没有发现有任何员工或部门与此事件有任何关联,并表示“反对任何单位或个人利用百度在社会公众心目中的良好形象进行任何形式的炒作”。随后8848就发布了劝百度别推卸责任的声明。


  就在这一来一往的辩驳中,双方可谓是赚足了公众的眼球,细心的人会发现,双方的辩驳的火药味并不是很足,却时不时的散发出阵阵广告气息。


  且看8848在声明的最后奋力激呼“衷心感谢广大网友对8848公司长期以来的关心和厚爱,并特别感谢在本次攻击事件中伸张正义、积极提供线索和证据的网友;8848将一如既往为大家提供更好的服务,为中国的电子商务事业恪尽菲薄之力!”你丫是在做演讲还是在拉选票?


  再看百度回应的最后也不甘示弱“作为领先的中文搜索引擎公司,百度相信,中国互联网业界的生态健康是对每一个网络企业都非常重要的,我们彼此唇齿相依,同荣共生。”有理不在领先与否,身正你还怕影子斜啊?


  两者都声称保留采取法律行动的权利,但是两者却都没有按照正常的法律程序办事。8848受到了攻击就应该去公安机关报案,走公诉、审判的法律维权之路,而不应该在未名真相前大肆炒做,甚至不惜冒侵犯名誉权的危险攻击百度。百度既然认为自己是受到诬陷、诽谤的,也就不应该继续使自己处于辩驳回应的地位,而应该以到法院起诉的方式,让公正的法律还自己一个清白。


  国内网络公司之间的公关伎俩可真够牛比的,让人越想越头痛,越看越迷茫!


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作者:赵福军


    作者按:美好的大学生活转眼就成为了一种永恒的回忆,在此仅将当年闲暇时所做的众多“豆腐块”文章中的几篇帖出,一则回忆往事,二则充实自己的博客!


    今天从中央人民广播电台的“中国之声”频率的“今日论坛”节目中听到了这么一条消息:教育部对高考加分制度新的适用标准——对道德有突出贡献的考生可以加分,最多可以加20分,南京大学,北京大学等高校已经对此消息作出了赞同性的回应。对此消息的支持者认为教育部出台此文件,将以“道德标准|”作为知识的一种新的评价标准,是一个进步,最好的例子就是对象“刘海洋泼熊事件”这样的学生,虽然达到了知识评价标准,但是却达不到道德的评价标准。反对者认为道德不好量化,在路边拣到一分钱,交给警察叔叔的人道德高尚还是见义勇为,英勇受伤的人的道德高尚?而且由于男女生之间的天然生理差异,可能导致一种无形中的不平等,比如有些表现道德高尚的行为,比如见义勇为一般男生出手的可能性大于女生。此种观点其实也就说果道德可以量化后,分数化后,这种以道德为评价机制的加分制度还是可以接受的。


    我听到以上的观点后,发觉他们的逻辑是有问题的,忘记了谈论此问题的根基。其实这个消息的逻辑核心词是:道德上有突出贡献的考生,加分。其逻辑首先是道德上有突出的贡献,然后才可能经过一系列的评判,认定,最后导致是否加分。因此无论加分与否都要首先认定学生的道德。但是什么是道德?什么是不道德?当有人落水,某人英勇救人,我们可能称其道德高尚,但是假如当他问被救者开价要钱时,他还道德吗?任何行业都有其所谓的道德,这里指的到底是那种道德?当某人落水,周围的人都又不会游泳,他们没有作出舍生取义的行为,难道他们就不道德吗?在我们国家,我们可能视同性恋行为不道德,视未婚同居或者先孕的不道德,但是对于同性恋群体来言,对于未婚同居或者先孕的群体来言,他们认为他们是非常的道德的。因此道德并非一个先在的物体,一个哲学家口中的形式,因此我们并不能用具体的行为与之相比较,然后的出高,中,低的划分。


    道德其实是一种观念,一种意识,一种地方化的知识,它具有民族性,区域性和社群性的特点,因此普遍的,大写的道德存在的说法是值得怀疑的,即使有那也只是某个利益集团的“伪道德”,正如罗兰夫人在上断头台时曾仰天长叹到的:正义,正义,多少罪恶假汝之名而行?当甲为一行为后,乙指责其不道德时,乙只不过是以自己心目中的道德“强奸”了甲的道德而已。因此道德实在论是值得怀疑的,我反对道德实在论,在一个多元化的社会中,不同的群体之间会有不同的道德,他们有自己的“活法”,从而不断的创造着自己的文明。道德在古人的心目中是一理想,一种抱负,一种“修,齐,治,平”的理念,是体现在行动中的“己所不欲,勿施于人”。但是古人从来都不会要求或者强求大家道德一致,思想一致,因为道德是一种内心自省的东西,靠的是“一日三省”的执著,这也就是为什么不应该过多的用道德话语评价法律或者政治问题的原因,也就是为什么说群众的眼睛是雪亮的,但是同时他们又是盲目的,是“无意识”的,这就是为什么说民主不是万能药方,多数人不一定就是对的,真理常常掌握在少数人手中的原因。因此假如本文开头说道的消息在今年的高考加分制度中真的实行了,那么我想问问:“道德有突出的贡献”中的“道德”是谁家的道德?它到底价值多少分?


2004年2月8日于家中


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作者:赵福军


   作者按:美好的大学生活转眼就成为了一种永恒的回忆,在此仅将当年闲暇时所做的众多“豆腐块”文章中的几篇帖出,一则回忆往事,二则充实自己的博客!


   其实胸中之竹,并不是眼中之竹也.手中之竹又不是胸中之竹也.总之,意在笔先者,定则也,趣在法外者,化机也.——郑板桥


  眼中之竹,胸中之竹,画中之竹,虽然都是竹,但此竹以非彼竹,真正的灵感并非是通过设计或者精密研究得到的,没有固定的”定则”.它常常存在于”法外 “,可遇不可求.法律也不例外,”本本中的法”与”运行中的法”,”自然法”与”实在法”,”市民法”与”万民法”虽然都贯之以法之名,却有些生长于”上帝之城”,有些浮乎于”世俗人间”,更有的只是学者思想中偶尔非过的梦而已.但此竹与彼竹,此法与彼法,的出现最终都可以归结为画家,法律人即——人的存在,唯有人才是万物之灵长,词话虽然有些霸气,当也不觉的给人以奋进之感。正是有了理性的人的存在,世界才从混沌走向开化,从野蛮走向文明;正是有了求真,求实,求美的人的存在,才会在“实在法”之外的 “法外”不断的创造喝发现新的“化机”。因此法正是因为人的存在才显得不那么呆板,不那么形式主义,不那么固执,法不应该仅仅是“平之如水”,“触不直者去之”,更重要的是法要去人的“兽性”,添人之“理性”。


    法其实是一种生活,一种古人和今人都向往的生活。法并不仅仅是镇压,暴力,正异类的代名词,因为那只是对法的一种歪曲,一种亵渎,法更多的体现一种平等,一种对话,一种公正,一种正义,虽然公平,正义总是给人飘的感觉,并时而成为罪恶的魅力外衣,但是他们永远是人所不断梦想和追求的。


    缘法而生活,人将显得更加有灵性,并发现更多的“法外之化机”,背法而生活,人除了显示的只是赤裸裸的原始兽性,导致的只是“人与人之间的战争”。


2004年1月30日于家中


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首发于天极网   作者:赵福军


    导读–海淀区法院判决书生公司侵犯了郑成思等专家的著作权,须登报致歉并赔偿七位专家数万元
 
                                         “数图”官司缠身


  2004年3月,郑成思等七学者以书生数字公司在既未与其签订著作权许可使用合同,也未取得许可的前提下,擅自使用了七人享有著作权的作品,侵犯了七人的著作权,诉至法院,请求判令书生数字公司停止侵权、消除影响、赔礼道歉并赔偿损失。


  2004年6月25日,北京市海淀区人民法院受理此案。而书生数字公司却以原告的代理人在行使代理行为时未经书生公司许可使用了书生公司拥有著作权的软件——书生阅读器软件,侵犯了书生公司的著作权为名于2004年10月11日分别将本案部分原告告上了北京市第一和第二中级人民法院。


  2004年10月21日上午,海淀区人民法院公开开庭审理此案。2004年12月29日上午,一审审结,海淀区法院判决书生公司侵犯了郑成思等专家的著作权,须登报致歉并赔偿七位专家数万元,书生公司当庭提出上诉。同时据悉书生公司起诉郑成思等侵犯软件著作权案也将于2005年1月17日在海淀区人民法院继续开庭审理。


  其实有关该案件的事实和法律规定都是非常的清楚,我国的《著作权》法和相关的司法解释对作者的网络数字化版权的保护都做了明确的规定。依据《中华人民共和国著作权法》第四十七条第一款规定,未经著作权人许可,复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的,应根据情况,承担停止侵权、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任。


  传统的图书馆虽然是出于搜集、整理、收藏图书资料并供人阅览参考的功能而设立,尤其是大专院校中的图书馆由于只向特定的社会公众(例如学生和老师),并在特定的时间(教学期间),以特定的方式(借阅或现场阅读),提供作品。因此,各国立法常常不认为该种使用行为是侵犯著作权的。


  但是随着网络的普及和公众对知识的渴求,使得数字图书馆应时而生。据统计,我国现今已经有了数家象数图公司、超星公司、书生之家等大型的数字图书馆,虽然这些数字图书馆具有一定的公益性,但是他们大都是按照商业模式来运做的,用户只有在交费之后才可以在互联网上阅读或下载打印,应该说该经营行为在一定程度上阻碍了著作权人的信息网络传播权以及相关著作权益,如果事先没有经过相关著作权人的授权而数字化使用、传播其作品,时刻都可能惹上侵犯知识产权的官司。


  其实早在2002年法院针对北大陈兴良教授诉中国数字图书馆有限责任公司未经授权而擅自使用其所著《当代中国刑法新视界》、《刑法适用总论》、《正当防卫论》等三部作品,侵犯其著作权中的信息网络传播权一案的胜诉判决已经为该案件的胜败埋下了判例的伏笔。但是为什么这样一个简单的案件,却会引发了媒体、网络界、法学界许多人士的热烈;关注呢?


                                                     矛盾之所在


  笔者认为该案件之所以会引起众多人士的关注,有两个原因:一个是和两造的特殊背景有关,例如本案原告是以郑成思为代表,而郑是国内最早翻译介绍国外知识产权法律和理论的学者,并参与了版权法等法律起草的全过程,是国际版权学会顾问、英国牛津《欧洲知识产权》杂志编委、伦敦《世界版权》杂志国际编委、《中国法学》杂志编委,当选全国人大代表、法律委员会委员,真可谓是学术界的权威。


  而作为被告书生公司也不简单,它是国内最早掌握数字纸张产业核心技术的IT企业,是中国数字图书领域最领先的厂商,并积极参与了数字版权的理论研究和实践探索,而其公司的创始人王东临既是中国优秀民营企业家、北京优秀青年企业家、中关村十大优秀创业者、又是“科技之光”优秀企业家和“科技之光”优秀建设者、北京信息先锋、中国百佳经理人、北京青联委员、国家电子政务标准化总体组专家、北京中关村信用促进会副理事长。双方可谓是光环四罩,法院是哪个都不敢轻视。


  另一个原因就是本案突显出了在网络数字时代版权人权益保护诉求和社会公众对广泛获取知识、低成本传播知识渴望之间的矛盾。从某种程度上说正是“开药人” 开出的不同“药方”才导致了矛盾的激化,引发了该诉讼的发生。毕竟我国做为大陆法系的代表,法官是没有形成有约束力的判例并进行司法造法的功能的,这点法学常识对于七位法学大家来说应该是小KISS,因此既然现今的版权法支持的是一种一对一授权模式,那么在没有新的立法赞成和支持其它模式之前就不存在什么 “深化版权课题研究,检验版权理论”的问题。


  可以很明确的看出,以郑成思为代表的原告一方是持一对一洽谈签署版权使用授权的传统模式,而且郑成思教授也是身体力行,帮助业内知名公司超星公司起草、修改了版权授权协议。并在2004年1月6 日、7日,与几位原告在社科院知识产权中心举办知识产权论坛,一致推荐“通过一对一谈判进行授权的‘超星公司版权模式’是作者行使信息网络传播权的最佳选择”。


  而以书生数字公司却自持一种新理论,号称是“授权要约”模式。该模式是指在图书中包含权利人的版权声明,权利人自愿向公众发出要约,要约中具体规定公众能以何种条件、何种方式使用该作品,任何个人或机构只要愿意接受该条件即可自动达成与权利人的合同关系,并按照约定的方式合法使用本作品,这样就免除了一对一洽谈的巨大交易成本。为了实践该理论模式,书生数字公司积极推动并出版了世界上第一本包含“授权要约”的图书《最后一根稻草》,根据该书作者钟洪奇的要约说明:版权使用者只将其使用本图书获得收入的5%作为版权使用费直接邮寄给相关的版权代理公司,并在保证作品的完整性、署名权的情况下就可以将图书进行数字化,并在互联网上进行传播。


                                               版权数字化的困惑


  由于各国现存的知识产权法律产生于工业时代,而当时的版权使用方式较为单一,即由出版社和出版商进行出版发行,使用者对著作权的使用基本上都涵盖在著作权人与出版商的授权协议范围内,需要权利人另行授权的,像电视剧改编、电影等情况是非常少的,可以说经过近2000年的积淀,传统的纸介图书交易已经形成了稳定的体制,在这种体制下,作者、出版社、书商、发行商间形成了完整的产业链。但是随着网络普及并从精英走向大众化,传统以本为单位的版权交易模式已经无法再适应网络社会中受种的需求,数字化的生存方式要求打破传统工业时代的知识传播格局,要求在传统出版授权协议之外开辟一条低交易成本、高交易效率的授权模式。正如国内最大的数字图书馆解决方案提供商书生公司的董事长王东临所言说的:“数字图书产业发展受阻的主要原因在于版权问题没有很好的解决。这种情况使数字图书一直处于‘饥饿’状态,数字图书企业也就无法向公众提供足够的图书资源。”


  现阶段版权授权通常有以下几种模式:一对一授权模式;版权管理机构代理模式,如正在筹备中的中华版权代理总公司所采用的模式;法定许可模式,即仿照著作权法关于教科书或报刊转载的规定;授权要约模式。可以说版权管理机构代理模式仅仅是一对一授权模式的变种,虽然从短期内有利于维护作者的相关权益,但是从长远来看对作者的相关权益和网络社会发展都是不利的,毕竟这种模式是一种高成本,低效率的交易授权模式。而法定许可模式在国际上并没有先例。授权要约模式既体现了当事人订立合同的意思自治原则,又降低了无谓的巨额交易成本,提高了授权效率。正如一位经济学家所赞誉的:“首先,授权要约的使用让使用者可以轻易地找到著作权人,使交易前准备成本趋于零;其次,授权要约如果像《最后一根稻草》这样明确地提出了版权交易条款,使用者甚至可以根本不用与著作权人接洽,整个交易过程只是把相应的版权使用费汇到指定的代理机构或作者本人。尽管不同的图书可以有不同的授权条件,但总体来说,授权要约对交易过程和简化与和交易成本的下降具有标本兼治的作用。”


  根据书生公司的一项调查表明,在何种版权授权方式更有利于数字内容产业发展的问题上,半数以上的被调查人选择了授权要约,近1/3的人选择了与版权代理机构集中签约,与出版社签约仅占19.5%,而支持与作者直接签约的人最少,只有9.8%。社会的有序变迁必然要求相应的个项制度跟随变迁,传统工业时代的版权授权模式已经无法适应网络数字化社会的发展,走授权要约之路应该说是一种可行的方法,当然最终会形成什么样的授权格局还需要得到相关立法者的立法认可。
 
权利管理信息:未经过作者许可,谢绝转载!

出处:网吧黄页  作者:赵福军


网络游戏的繁荣与火暴的背后总是伴随着太多的困惑与无奈,且不谈媒体与社会的不理解,就仅仅针对游戏本身而言,****、外挂、色情就象是几个幽灵一样,时刻浮动于网络游戏的周围,使其倍受指责。近日听闻北京版权局开始打击外挂网站,因此更是有必要在这个时候具体的针对外挂问题从法律的角度给予分析。


为了净化网络游戏,还其一个清白,相关部委其实也出台了不少的打击和治理规则,针对外挂而言,具体的规则涉及到2003年12月18日新闻出版总署、信息产业部、国家工商行政管理总局、国家版权局、全国“扫黄”“打非”工作小组办公室联合发布了《关于开展对“****”、“外挂”专项治理的通知》;2004年4 月国家版权局发布的国权办[2004]19号《关于网吧下载提供“外挂”是否承担法律责任的意见》;以及最近两高才颁布的《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》等。但是由于外挂是一个既涉及技术又涉及法理的问题,再加上立法者本身的粗线条立法思维,必然使得规则中对什么是外挂?外挂是否都是侵权的?到底侵犯了什么权?所有的外挂都是侵犯技术保护措施吗?司法实践中如何判定一个程序属于违法外挂的标准是什么?惩治外挂的法理基础是什么?在打击外挂中是否所有的外挂都是一视同仁?等问题都没有一个明确的答案。


五部委联合发布的《关于开展对“****”、“外挂”专项治理的通知》中仅规定“****”、“外挂”是指未经许可或授权,破坏合法出版、他人享有著作权的互联网游戏作品的技术保护措施、修改作品数据、私自架设服务器、制作游戏充值卡(点卡),运营或挂接运营合法出版、他人享有著作权的互联网游戏作品,从而谋取利益、侵害他人利益。“****”、“外挂”违法行为属于非法互联网出版活动,应依法予以严厉打击。这种将外挂和****两种违法行为统一在一起进行的模糊定义,无法在司法和执法实践中发挥指导作用,试想一个连自己都说服不了的执法者如何能够真正的完成执法任务?


外挂最早出现是在文字类的MUD游戏中,最初的意思是“外面挂着的我”,就是把复杂的指令简单化,以便利游戏玩家的操作。从技术上说外挂本质上是一个程序,该程序能够在电脑的运行中,通过某种事件触发而得以挂接到另外一个程序的空间里(常用的触发事件有键盘触发,鼠标触发,消息触发等),而挂接的目的通常是改变被挂接程序的运行方式。根据不同的标准外挂可以做不同的划分,例如以来源为标准可以分为官方外挂与非官方外挂,前者可以说就是游戏开发商或通过授权的运营商为升级游戏、弥补游戏漏洞而制造的;后一种外挂则又可以分很多种类。根据外挂的独立性作为标准,分为依附于客户端运行的外挂和独立于客户端运行的外挂。依据外挂对于计算机软件和硬件是否具有破坏性,分为恶性外挂软件,良性外挂软件。依据是否存在赢利,可以将外挂分为赢利性外挂和非赢利性外挂。


对于官方外挂而言,由于是其对被挂接的游戏软件具有合法的授权,因此不存在侵权的问题。而对于非官方外挂中的独立于客户端的外挂和非赢利的良性外挂而言,只要其在制作和运行中未对游戏软件和程序进行过原代码的破翻译、规避或修改,则也不应认为是违法。笔者认为只有对于那些依附于客户端运行的、对计算机软件或硬件具有破坏性作用的、赢利性的非官方外挂才是违法外挂。为什么说具有以上特点的外挂才是违法外挂呢?因为这类外挂存在着两点违法性。


首先这类外挂存在着对具有著作权的游戏软件的入侵或修改,侵犯了相关游戏作品的完整权,严重的还可能涉嫌法入侵计算机系统罪和侵犯知识产权罪。根据我国《著作权法》规定,著作权人拥有保护其作品的完整,不受歪曲、篡改的权利。虽然外挂仅仅可能只是针对客户端的程序做了修改、入侵,但是也是对整个游戏软件程序的修改和入侵。因为游戏软件和其他传统的软件相比,自有其特点,传统的计算机软件一般都是具有独立运行功能的,用户拿到软件权利人提供的软件复制件就能使用,但是,网络游戏软件的客户端程序一般都是由权利人免费提供的,这是一份不完整的游戏软件,但它却是整个网络游戏软件的重要组成部分,单独使用这个客户端程序并不能实现游戏软件的功能,必须与服务器端程序结合运行才能使用。所以,完整的网络游戏软件包含了客户端程序与服务器端程序两个组成部分。不能把客户端程序与服务器端程序割裂开来,必须将其作为一个整体软件加以保护。对于客户端程序的修改和入侵就是对整个游戏软件的修改和入侵。


其次,这类外挂存在对原游戏程序的规避,破坏了其技术保护措施或权利管理电子信息。著作权法第四十七条规定,未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可,故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的;未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可,故意删除或者改变作品、录音录像制品等的权利管理电子信息的,应当根据情况,承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任;同时损害公共利益的,可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为,没收违法所得,没收、销毁侵权复制品,并可处以罚款;情节严重的,著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等;构成犯罪的,依法追究刑事责任。2001国务院颁布的《计算机软件保护条例》第二十四条第一款的(三),(四)项也做出了相似的规定。技术措施一般分为两类:一类是控制访问的技术措施;另一类是控制作品使用的技术措施。侵害著作权人所采取的技术措施也主要有两类:一类是规避访问控制技术措施;一类是规避作品使用控制技术措施。对于依附于客户端运行的、对计算机软件或硬件具有破坏性作用的、赢利性的外挂才是违法外挂而言,或通过嵌入程序,或通过截获主程序的数据包,将其修改后发送到服务器端,或通过直接调用原游戏软件程序的函数,或与游戏程序同步运行等方式,产生异常数据,从而实现外挂功能。可以说在这些过程中,或多或少的存在着未经游戏软件版权人许可,对其加密或者含有技术措施和权利管理电子信息的作品进行解密、躲避、绕过、移动、关闭或妨碍的行为。而这些行为都是违反相关著作权规定的行为。


因此并非所有的外挂都是违法的外挂,在具体的司法和执法中只有依附于客户端运行的、对计算机软件或硬件具有破坏性作用的、赢利性的非官方外挂才是违法外挂,才是应该在司法和执法中给予打击的外挂。


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网吧黄页专稿   作者:赵福军


截止目前级别最高,规模最大的网吧连锁高层论坛经过几天的忙碌,终于告一段落。在此次会议召开的头一天,文化部官员就表示:将利用税收政策的优惠来促进网吧连锁,争取将连锁网吧纳入到2005年财政部相关行业税收优惠政策目录中,而该目录的主要优惠政策包括减免三年的营业税收或者所得税收。同时文化部市场司网络文化处负责网络市场法规制定的副处长刘强表示:“虽然究竟减免哪种税种并未明确,但是从税收上进行支持是连锁网吧差异化竞争的优势之一,这个目录很快就将出台。”


此消息一出,立刻引起了各大媒体网站的关注,许多人都发表了自己的观点,有欢呼的,有嗤之以鼻的,也有冷静分析的。笔者认为税收的残酷是整个网吧行业共同面临的问题,而非仅仅是连锁网吧,仅仅为了促进连锁网吧而减免其税收对其它单体网吧是不公平的,毕竟连锁网吧在现今的网吧行业中占的比例远远低于单体网吧,而且减税本身也不可能减去网吧连锁面临的困境。因为改变网吧连锁困境是一个系统工程,税收仅仅是它的冰山一角。


网吧行业由繁荣而走向衰败的整体转折点是2002年的北京“蓝极速网吧大火”事件,延续的时间长达至今。具体到税收,也是在对网吧行业进行整顿的过程中,相关部门武断的将其从信息服务行业划归为娱乐服务行业,从而使得税率增加了近20%。但高税收仅仅是网吧行业整体困境形成的众多原因中的一个。除此之外,网吧行业先天的盲目心态;行业政策制定上的偏失;执法上的缺位和短视;司法在保护网吧行业利益方面的缺位;家庭电脑和宽带的普及对网吧市场的冲击;媒体的不公报道对网吧行业的“妖魔化”;黑网吧对合法网吧的“不正当竞争”都是网吧行业困境形成的原因。详文请参看拙文网吧行业困境是如何形成的?)


具体以行业政策为例,现今正在实行的,被管理者奉为“圣经”的《互联网上网服务营业场所管理条例》却至少存在以下“七宗罪”:第一宗罪:将《条例》定位为管理型法,而非自治型法或回应型法;第二宗罪:剥夺未成年人的自由选择网络、接受网络学习和教育的宪法性权利,存在违宪的嫌疑;第三宗罪:人为的限制互联网上网服务营业场所的经营时间;第四宗罪:在没有明确规定什么是网络游戏,什么是非网络游戏的前提下,盲从的作出禁止经营非网络游戏的武断规定;第五宗罪:将行政机关的管理职责无形转嫁给经营者;第六宗罪:出于管理的方便,任意甚至违法授权;第七宗罪:对习惯进行禁止化立法。(详文请参看拙文《条例》七宗罪概述)


文化部于2003年4月22日发布了《关于加强互联网上网服务营业场所连锁经营管理的通知》,目的是让规模化、连锁化、主题化、品牌化的网吧等互联网上网服务营业场所逐步占据市场主流,促进网络文化产业的壮大。然而一年来网吧连锁经营的整体现状却表明当年的跑马占地时的理想和预期并没有实现,反而越发使得网吧行业陷入了连锁的困境之中。而网吧连锁的困境也不仅仅表现在税收上,也入网吧行业整体困境一样,是多种原因的集合造就物。笔者认为连锁网吧的困境具体表现在以下九个方面:一、税收上的残酷与经营上的歧视;二、管理政策的频繁变动使网吧业背负了沉重的制度成本;三、政府导向的偏差,使得媒体将网吧行业“妖魔化”;四、双层牌照审批制度加大了网吧连锁经营的成本;五、地方政府以敛财为目的,阻碍了连锁网吧的组建和发展;六、网吧多头管理,使网吧业主无所适从;七、高昂的加盟费用,抬高了门槛,也阻却了中小网吧业主;八、连锁经营短期内的无法赢利性,使得中小业主持观望态度;九、对连锁经营中存在法律风险及问题缺乏研究。(详文请参看拙文敢问网吧行业路在何方?)


具体以连锁网吧经营中存在法律风险及问题为例,网吧连锁经营尤其是其中的特许经营模式不但涉及到合同法律问题,还涉及到大量的商标法、著作权法、反不正当竞争法、公司法、税收法、担保法、消费者权益保护法的问题,同时现阶段存在的大量涉及网吧管理的法律、法规也都是经营者在连锁经营中必须给予考虑的。而这些问题,不光是网吧加盟业主没几个懂的,可能就是几大网吧连锁运营商也不是很懂。这也是为什么此次论坛专门邀请了连锁行业协会方面的专家进行讲授的根本原因。


从以上的简要分析,我们不难看出不光是连锁网吧处于困境之中,其实是包括连锁网吧与单体网吧在内的整个网吧行业都处于困境之中,无论是从促进连锁网吧还是网吧行业整体的发展的角度,仅仅减轻税收都是不够的,都是不可能改变其困境的。具体到连锁网吧,可以说正是国家政策、法规、制度、舆论导向、管理上的不理性与网吧连锁运营公司的经营模式、法律风险预防机制、盈利方案及策略的缺失造就了广大的中,小单体经营的网吧业主对加盟连锁网吧持一种“戒备”心理,持一种观望、不合作态度。只有通过合理的方法疏导或解决了笔者以上提到的九大方面存在的问题,消除了广大中、小网吧业主的这种“戒备”,“观望”,“不合作”心态,那时才是网吧行业连锁经营的春天。


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2005-05-03

出处:《中国网吧经营》  作者:赵福军


1、你说现在保安公司向小网吧收起保安费用,我们这边小网吧占多数,我们现在已经是难于生成存了所以都抵制!现在我想问问,你说这个保安费算不算正当收费呢?
 
回答:现在所存在的保安公司并不是国家机关,如果该保安公司是依法成立的企业并对外开展业务,而网吧老板又和他们签定了保证安全的合同,则在保安公司履行了自己的义务后,网吧业主就应该支付对价.这就相当于大酒店雇报案支付费用一样.但从你提供的信息中,我猜测你们那里的保安公司是在有地方靠山或后台的情况下强制一个地区的所有小网吧业主统一交纳保护费用的,如果是这种行为,则完全是违法的,严重的还可能涉及到黑社会犯罪的问题.你们有权利拒绝交纳,并可以向当地的公安机关或网吧管理机关,新闻媒体报告.



2、长沙业主:户藉民警前几天也来网吧警告说,他们现在也有权力罚款网吧了。请问到底什么部门的人才有权力对网吧罚款,有什么必要的证件证明?


回答:根据《互联网上网服务营业场所管理条例》,《国务院办公厅转发文化部等部门关于开展网吧等互联网上网服务营业场所专项整治意见的通知》的规定,网吧等互联网上网服务营业场所的管理机关主包括:文化、工商、公安、信息产业、教育、财政、法制办、文明办、共青团等行政管理部门,其中最主要的日常监管部门是:县级以上人民政府文化行政部门负责互联网上网服务营业场所经营单位的设立审批,并负责对依法设立的互联网上网服务营业场所经营单位经营活动的监督管理;公安机关负责对互联网上网服务营业场所经营单位的信息网络安全、治安及消防安全的监督管理;工商行政管理部门负责对互联网上网服务营业场所经营单位登记注册和营业执照的管理,并依法查处无照经营活动;电信管理等其他有关部门在各自职责范围内,依照本条例和有关法律、行政法规的规定,对互联网上网服务营业场所经营单位分别实施有关监督管理。有罚款权力的也局限于文化行政部门、工商行政管理机关、公安机关和电信管理机关,而且这些机关罚款必须出具行政处罚决定书和罚款收据,实行罚款决定与罚款收缴分离;收缴的罚款和违法所得必须全部上缴国库。


    人民警察包括公安机关、国家安全机关、监狱、劳动教养管理机关的人民警察和人民法院、人民检察院的司法警察。而户藉民警隶属于公安机关,而公安机关做为网吧行业的一个日常管理机关负责对互联网上网服务营业场所经营单位的信息网络安全、治安及消防安全的监督管理。当然也有对违规的业主进行罚款的权力,但公安机关中的人民警察也应该有职能划分,比如管治安的,管户籍的,因此我认为不能笼统的说户藉民警就有权力对网吧进行罚款,必须有取得相应的职责授权。



3、贵阳业主:近日接到市公安局网监支队的通知到该队办理“安全审核证”换证手续,市公安局网监支队设定的换证程序将贵阳某计算机技术开发有限公司设定为换证的前提条件,这是不是构成了行政行为中混杂着商业行为?业主是否可以提出异议?


回答:首先该问题没有表达清楚,如“市公安局网监支队设定的换证程序将贵阳某计算机技术开发有限公司设定为换证的前提条件”。你的意思是否是市公安局网监支队将是否购买某计算机技术开发有限公司的产品作为是否给予换证的前提条件?如果是这样,则需要考察该出卖行为的目的是否是为了履行公共管理职能,而且还要考察产品的价格是如何定价的,是否比是以赢利为目的,如果相关机关强制业主购买某项产品,而且其中存在赢利目的,则可以认定为是一种以公益为口号的商业行为,此行为是违反法律的。原因很简单:政府部门不能经商,否则就是既充当运动员有充当裁判员。业主有疑问或者有问题,当然有权利提出异议。


4、湖南湘潭:我们早在去年就安装了网络神探了,而且公安安装的网络神探和文化要安装的净网先锋装在一起有冲突,死机频繁。我网吧所在区域的两家网吧拒绝安装净网先锋。现在电信部门晚上12点只针对我们这个区域断网,块就算要断也是全市都断,但是他现在只是在我们这个片断,公平吗?市级文化是不是有权利要求电信部门给网吧断网?


回答:如果文化或公安要求安装的监控软件行为中存在强买强卖则是违反法律的,可以向相关部门反映此情况。至于零点断网是一些地方政府为了响应《互联网上网服务营业场所管理条例》中关于互联网上网服务营业场所每日营业时间仅限于8时至24时的规定。只要不存在法律、法规的冲突,则该做法是合法的。因此无论是在全市区还是对你们那个地方的网吧进行零点断网都不存在公平与否的问题,至于是否是仅对一个地区进行零点断网还是需要对全市零点断网,需要查看你们当地政府出台的具体法规、政策的规定。如果法、政策中规定要在全市都进行零点断网,而具体执行中却没有如此,也只是电信等机关存在违规操作行为。


注:《中国网吧经营》月刊是由中国科学技术学会主管,中国科技新闻学会主办,国内首家针对网吧行业现状与发展的专业刊物。刊物主要围绕网吧的经营、管理、发展等问题进行公正、客观、真实、及时地宣传报道,为网吧业主和网吧管理员提供丰富的政策、行业、技术资讯和专业的服务,同时为广大网吧经营者及从业者建立与政府主管部门、行业组织、相关产业厂商、社会大众等进行信息交流沟通、商务合作、良性互动的平台。

出处:《中国网吧经营》  作者:赵福军  


 1、未成年人可以进网吧冲点卷吗?
  一网吧业主反映说,有一个小孩子在他网吧内冲了40元的泡泡堂点卷,然后他的家长就来质问要给个说法. 理由是未成年人不可以进网吧,因为虽然没有上网,但是冲点卷花了40元就算是消费,就是违法了。



回答:《互联网上网服务营业场所管理条例》是明文规定规定禁止未成年人进入的,而且在近一年的网吧专项整治运动中,相关部委接连出台的《国务院办公厅转发文化部等部门关于开展网吧等互联网上网服务营业场所专项整治意见的通知》(国办发〔2004〕19号)和《于进一步深化网吧专项整治工作的意见》(文市发 [2004]38号)等规定中也都将禁止未成年人进入网吧作为治理的重点。当然这里暂且不谈论该项禁止是否合理或者合法,在其未被废除之前它就是有效力的规定。因此小孩子进入了你的网吧,而且你接纳了他,无论他是上网还是充值,你就存在违规的嫌疑。另外我一直有一个观点:就是未成年人进入网吧的责任不应该由网吧业主单独承担,家长作为未成年人的法定监护人,应该承担更大的监督和保护责任,因此家长应该和网吧业主对未成年人进入网吧的行为共同负责,而非仅仅处罚网吧业主。



2、 网吧工商是如何收费的?
  请问网吧工商部门是如何收费的?我们网吧都是个人独资,听说个人独资工商是不准收管理费的,可是工商照收,年检又贵。



回答:根据1987年的《城乡个体工商户管理暂行条例》第十三条规定:个体工商户应当按照规定缴纳登记费和管理费。《工商行政管理系统行政事业性收费项目和标准的通知》中附件五中规定,凡是向工商行政管理机关领取《营业执照》的个体工商户,应向市、县(区)工商行政管理局缴纳管理费。管理费每月收取一次,管理费的标准是根据个体工商户的利润率或收入总额确定。并具体规定了从事购销活动的,按营业额的0.5%-1.5%收取;对从事劳务活动的,按收入总额的 1%-2%收取。同时规定具体收费标准由各省、自治区、直辖市物价部门会同同级财政部门在上述幅度内制定。也就是说各地区可以针对具体的经济发展状况在一定的幅度里面调整管理费的收取百分比。有些地区工商部门的规定就对一些行业免收管理费,因此对于网吧是否征收管理费,征收多少,都要具体查看相关的文件,你可以到当地的工商局查询相关规定。



 3、公安收保护费来的,咋办,给还是不给?
    一网吧业主反映,快过年了,各级管理部门都想办法榨我们的钱,无非是检察再检察然后罚款再罚款,特别是本地的公安局却胆大包天的开口直接找我们网吧要钱,他们是这样说的, “一年上头,我们网监股对网吧都还算照顾(意思是没得罚我们的款),所以每个网吧在过年之际给他们搞一千块钱用用”,由于手头紧张,他们崔过两次我没有给,今天他们股长又来了,说我的电影网站没有在他们那儿备案,如果我不给钱他们就公事公办。所以我想了解一下,一般遇到这种情况该怎么办,给还是不给?再就是,网站备案到底归哪个部门管?如果要告他收保护费,得要些什么证据?



回答:这种变相的勒索钱财完全是滥用职权的行为,你完全可以拒绝,并向相关部门或者其上级机关暴光、投诉。当然由于我们国家法律制度的不健全,使得许多地方送钱送礼以保平安成了一种“潜规则”,但是如果不反抗这种行为,他们就会更加猖狂。他们以电影网站没到他们那里备案也是没有任何根据的,网吧作为提供上网服务的场所,和网站是否备案没有任何关系,除非网站是你自己设立的,但是这和网吧经营是没有关系的,而且对于网站的日常管理的职权也不在公安机关。根据《互联网信息服务管理办法》、《互联网电子公告服务管理规定》以及各地出台的经营性、非经营性网站备案登记管理办法都明确规定:互联网信息服务分为经营性和非经营性两类,网站也分为经营性和非经营性两类,国家对经营性互联网信息服务实行许可制度;对非经营性互联网信息服务实行备案制度。未取得许可或者未履行备案手续的,不得从事互联网信息服务。而许可和备案的管理机关应该是省、自治区、直辖市电信管理机构或者信息产业部以及工商行政管理机关而非公安机关。我认为对于他们收取保护费的行为,你做出拒绝就行了,不必去告他们,因为他们收取你的保护费肯定不可能给你开具单据,不好取得证据,但是我认为一定的录音录象资料,证人以及相关证人证言是诉讼前必须考虑取得的。


4、我们这里的文化局开了个电子阅览室,网吧12点电信拔线掉网,不许通宵,而这个电子阅览室就可以通宵没有问题,这样合理吗?他们通宵合法吗?



回答:电子阅览室如果是出于公益的目,并严格的遵守相关的互联网上网服务规定,例如高校图书馆中专门供学生查询资料的电子阅览室,或者各地开放的真正的未成年“绿色上网场所”,则问题不大。但是我根据你提出的疑义,猜测该电子阅览室是以文化局为背景,以电子阅览室为名义,实际是黑网吧,其通宵经营完全是违法的是应该给予取缔的。其实这类黑网吧在高校中并不鲜见。这类黑网吧也是相关部门进一年网吧治理的重点对象。
    零点断网是各地通信管理局响应整治的需要所作出的一种选择,这种措施有利的杜绝了网吧再24小时后违规营业和接纳未成年人,从现行的规定上来看,也是符合有关网吧营业时间的限制性规定的。至于这种规定是否合理,是否还有别的什么方法可以替代,则是另外一个话题。

出于公益的目,并严格的遵守相关的互联网上网服务规定,例如高校图书馆中专门供学生查询资料的电子阅览室,或者各地开放的真正的未成年“绿色上网场所”,则问题不大。但是我根据你提出的疑义,猜测该电子阅览室是以文化局为背景,以电子阅览室为名义,实际是黑网吧,其通宵经营完全是违法的是应该给予取缔的。其实这类黑网吧在高校中并不鲜见。这类黑网吧也是相关部门进一年网吧治理的重点对象。
    零点断网是各地通信管理局响应整治的需要所作出的一种选择,这种措施有利的杜绝了网吧再24小时后违规营业和接纳未成年人,从现行的规定上来看,也是符合有关网吧营业时间的限制性规定的。至于这种规定是否合理,是否还有别的什么方法可以替代,则是另外一个话题。


5、广西一网吧业主:我们市文化局下发文件,明文规定让我们全市的网吧经营单位设置与他们有合作的一网站为网吧主页,并限制时间要求在元月30日前设立完毕。这样合理吗?我们该怎么做呢?

市文化局下发文件,明文规定让我们全市的网吧经营单位设置与他们有合作的一网站为网吧主页,并限制时间要求在元月30日前设立完毕。这样合理吗?我们该怎么做呢?


回答:我认为这种行为不合理,你们完全可以拒绝。设置统一的上网首页一般是连锁网吧运营企业对其直营店或加盟店的要求。互联网是一种注意力经济,由于人的注意力是一种稀缺资源,必然导致注意力和财富挂上勾。可以说几大门户网站很主要的收入就是靠网站的点击广告收入。我想当地的文化局与网站正是看中了这一点,他们通过滥用文化职权,强制性统一上网首页,必然使得该网站的浏览量和点击率上升,从而谋取相应的利益。


注:《中国网吧经营》月刊是由中国科学技术学会主管,中国科技新闻学会主办,国内首家针对网吧行业现状与发展的专业刊物。刊物主要围绕网吧的经营、管理、发展等问题进行公正、客观、真实、及时地宣传报道,为网吧业主和网吧管理员提供丰富的政策、行业、技术资讯和专业的服务,同时为广大网吧经营者及从业者建立与政府主管部门、行业组织、相关产业厂商、社会大众等进行信息交流沟通、商务合作、良性互动的平台。



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问题一:合伙人要退伙怎么办?
我和一个朋友合伙开了家网吧,网吧的房主人就是我的合伙对象,我们的收银方式是各自的亲人每人负责一天的工作,这样都是做一天休息一天。因为他是房主人,而且心也特别黑,采用各种手段都在他当班的那天黑钱,而且每天都会,我们也没很多时间监督,为这事情我发了很多次的脾气。因为房主是合伙对象,合同方面没有提到租房或合作时间长短的问题,但是营业证件是我自己的,现在面临的是他认为房子是他家的要赶我走,吵起来就说要把我机器丢了。
这样的话他能不能赶我走?


读者:飞飞


[回复]从你提供的材料我可以断定你们的网吧属于合伙企业,应该遵守《中华人民共和国合伙企业法》中对于合伙的相关规定。合伙企业,是指由各伙人订立合伙协议,共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险,并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。合伙协议中应该载明合伙企业的名称和主要经营场所的地点、经营范围、出资情况、经营期限、入伙与退伙、解散和清算、违约责任、争议的解决等条款。在合伙企业存续期间,合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产。合伙企业的财产由全体合伙人依照本法共同管理和使用。合伙企业进行清算前,合伙人不得请求分割合伙企业的财产。合伙协议未约定合伙企业的经营期限的,合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下,可以退伙,但应当提前三十日通知其他合伙人。你们的情况就属于未约定具体的经营期限,因此你们中的任何人都可以选择退出。但是任何合伙人都没有权力在没有合法理由的情况下将其他合伙人赶走。根据你的介绍,我认为你的朋友在合伙期间存在因故意或者重大过失给合伙企业造成损失(如你所说的黑钱),执行合伙企业事务时有不正当行为,而根据《中华人民共和国合伙企业法》第五十条的规定,反而是你与其他合伙人有权利在一致同意的基础上,将其除名,而非是他赶你走。只是除名决议应当书面通知被除名人。被除名自接到除名通知之日起,除名生效,被除名人退伙。如果被除名人对除名决议有异议的,可以在接到除名通知之日起三十日内,向人民法院起诉。当然在除名的后,也要对其相关的财产进行清算。



问题二:网吧员工有双薪的加班工资吗?
我是一个网吧收银员,五一法定假期是七天,但是这七天我们都要上班,但是老板都没有提双倍工资的事,到底有没有双倍工资呢?在一些私人或是国家公司里都有双倍工资的,我们呢?如果有的话,老板不给怎么办?


读者:阿霞


[回复]《中华人民共和国劳动法》的相关条文规定:劳动者享有休息休假的权利,国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假:(一)元旦;(二)春节;(三)国际劳动节;(四)国庆节;(五)法律、法规规定的其他休假节日。用人单位由于生产经营需要,经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间,一般每日不得超过一小时;因特殊原因需要延长工作时间的,在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时,但是每月不得超过三十六小时。用人单位安排劳动者延长工作时间的,支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬;休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;法定休假日安排劳动者工作的,支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。网吧的法律定位是企业,在劳动法律关系中就是用人单位,应该与其员工之间签定劳动合同。并严格遵守相关劳动法规,保障员工应该享有的权益。我认为你作为网吧的收银员,无论与网吧老板之间是否签有合同,都已经形成了事实上的劳动合同关系,网吧老板就应该保障你的相关休假权利,如果在国家法定节假日还要求员工加班,就必须按照劳动法支付员工不低于工资的百分之三百的工资报酬,而非你所说的双倍工资。实践中由于员工往往是外来打工的,处于社会弱势地位,网吧老板会找各种理由不支付相关报酬。你可以依法申请调解、仲裁、提起诉讼,也可以协商解决来维护你的相关权益。


问题三:公安机关有权力断网吗?
我家是开网吧的,所在地是一个小镇子,最近县城里发生了一件与网吧有关的命案,是两个学生上完夜场后不知道什么原因自杀了。这件事发生后,当地的公安机关强制性的每天晚上切断网络,甚至连我家的电话晚上都不通。严重影响了网吧的营业和我们的正常生活。我们找到当地的电信公司,他们给的答复是他们也不能做主完全是公安局的意思,而且要恢复正常还需要很长的一段时间。
我想知道,公安局是否有权力这样做,电信公司这样做是否可以看做是违约?


读者:李子


[回复]首先,《条例》明文规定网吧的经营时间是8—24时,超过这个时限的就是违规经营。由于各地的网吧都或多或少存在违规超时问题,因此才会在各地出现要求通信管理部门在零点的时断网的政策。我不知道你所说的公安机关强制要求断网的时间是否是在零点以后,而且不知道当地的公安机关要求断网的依据是当地的政府规章或者决议?其次,从运营商与用户之间的法律关系来分析,他们是一种网络接入合同关系,运营商是否有权利断网,在什么时间断网都需要查看相关的合同规定,就好比最近吵闹的比较热的BT问题,如果合同中没有约定断网问题,则运营商擅自断网就是违约,就应该承担相应的违约责任;最后,如果相关政府部门要求当地的运营商断网,而运营商没断,那么应该由相关的行政执法机关对运营商查处,跟网吧没关系,这里面涉及到一个很重要的宪法问题,就是对公安机关或者说对政府机关要求运营商断网的权限和法律依据的合法性、合理性要进行审查,如果程序、实体上都没问题,则运营商应严格遵守,如果有问题,则无效。



问题四:工商部门不查封黑网吧, 可以举报吗?
我是一个网吧业主,我们这边镇,就只有我一家办证的,黑网吧有10多家,每小时一元,一有行动他们就关上一阵子,行动过后又照开。证照齐全的网吧,每个部门都来管理,黑网吧却没有人查封,如果这样下去,正规网吧真是经营不下去了?请问如果市工商行政管理部门对黑网吧不查封,我们要到哪里去举报?想将举报的内容直接向省级主管部门反映,又要找哪个部门呢?


读者:刘凯


[回复]黑网吧问题是网吧治理中非常关键的一环,毕竟合法网吧从成本投入上是无法竞争过黑网吧的,可以说长达一年多的网吧专项整治运动的主要目标就是铲除各式各样的黑网吧。及时查处和打击黑网吧,维护网吧市场的正常业态是行政执法机关的应有职责,然而由于我国行政执法的力度和广度还存在很多问题,导致了行政不作为、行政乱作为时有发生,进而滋生了一批有权有势、有靠山的黑网吧。投宿、举报、监督等权利是国家宪法赋予任何公民的应有权利,按照《条例》规定,网吧的日常监管机关具体包括县级以上的公安机关、文化行政机关、工商部门、消防部门、通信管理局等,而非仅仅是工商执法部门,而且他们各自的管理权限都有相应的划分,你们应该先查明当地的黑网吧属于哪一种违规,到底应该属于哪一个执法机关来管理,然后有的放矢。如果当地的管理机关采取行政不作为,则可以找其上级机关具报或者揭发,同时可以通过媒体暴光等手段来打击这种违法、违规行为。


问题五:玩家丢了帐号,网吧要赔吗?
我是一网吧业主,前几天有几个经常来上网的人找到我说我网吧的机器上肯定有木马之类的东西,因为他们有好几个人的传奇号都丢了。关键是他们说丢了的那几个号都是花了很多精力很多时间,也花了很多钱才打出来了,因为是在我这里丢了,所以要我赔。这合理吗?我需要对这种事情负责吗?


读者:杨敏


[回复]网吧作为提供互联网上网服务的营业场所,与网民之间是一种网络服务消费合同关系,虽然实践中都是口头合同,然而在一个网民进入某家网吧,要求业主为其开机上网的时候,合同已经达成。作为业主一方在收取相应的机时费的前提下,必须为网民提供安全、稳定、有质量保证的上网服务。而网民在享受上网服务的同时,也必须承担支付相应费用,遵守网吧内相应秩序的义务;木马、病毒、各种违法违规的游戏、电影都应该是由网吧业主负责查杀与杜绝的,如果你明知你自己的网吧电脑内含有木马,而不去查杀,那么就可以推定你存在过错,而民事法律归责的原则就是过错原则,即有过错就要承担因过错引起的相关责任;同时民事法律也对证据作出了相关规定,要求谁主张,谁举证,因此网民就应该对认为你没有尽到即使查杀木马的义务,违反了相关网络消费服务合同,导致自己的装备或者说虚拟财产损失的事实提供相应证据,如果举证不能则你不用承担相关责任;最后的一个问题就是如果对方能够证明你存在过错,那么具体的赔偿如何确定也是一个非常棘手的问题,因为网络游戏中的装备、帐号、宝物是否是一种财产?是否是一种应该受到保护的私人财产?如何确定和评估其价值?如何保护等问题都处于立法真空状态,司法实践中对这种标的的诉讼判决也比较暗昧。


问题六;家长同意的情况下,网吧能接待小孩吗?
我们网吧前几天来了一个中年人,他说他和他老婆两人工作都很忙,周末也很少在家,但是小孩十三岁了,非常调皮捣蛋,爸妈不在的时候谁的话都不听。但是小孩很喜欢玩游戏,所以他想每个月按时给我们上网费,周末的时候就让他家小孩来上网,让我们帮着看一下,不让他到处乱跑。我们当时怕管理部门会查,没马上答应他。我就是想问一下,家长同意了,能接待小孩吗?让他家长出个证明什么的行不行?


读者:吴丹


[回复]首先,根据《互联网上网服务营业场所管理条例》的相关精神与规定,是禁止网吧接纳未成年人的,这是行政法规的强制性规定。暂且不论该规则是否合理,只要《条例》一天还未被修改,禁止未成年人进入的规则一天还有效,则就要严格执行;其次,家长与网吧业主之间当然能够签定合同,达成相关的契约,但是我国合同法规定,任何合同的定力与生效有一个前提就是程序和实体都必须合法,程序这里暂且不谈,实体除了要当事人之间意思真实一致外,还必须遵守相关的法律与行政法规,尤其是不能以合同的形式来规避或者违反法律、法规的强制性规定。由此可知家长与网吧业主之间并不能因为有了一个合同或者双方口头许诺,就打破或违反未成年人禁止入内的规定。